Имя материала: Налоговая выгода. Обоснованная и необоснованная

Автор: В.К.Мешалкин

Схема n 5. "работник-предприниматель"

 

Цель: уменьшение ЕСН, налога на прибыль, НДФЛ.

 

Описание схемы.

Организация  регистрирует  своих  сотрудников  в  качестве  предпринимателей  без образования юридического лица, которые применяют упрощенную систему налогообложения и платят со своих доходов 6\%.

С такими предпринимателями организация вместо трудовых договоров заключает договоры подряда  на  выполнение  работ  или  оказание  услуг.  В  результате  организация  существенно экономит на ЕСН, поскольку выплаты в пользу предпринимателей в налоговую базу по ЕСН у организации не включаются. При этом сами предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, этот налог также не платят. Кроме этого, расходы по договорам подряда организация учитывает при налогообложении прибыли.

В свою очередь работники-предприниматели экономят на НДФЛ, ведь если бы они получали в организации заработную плату, то с полученных доходов они вынуждены были бы платить НДФЛ по ставке 13\%.

 

Комментарий.

В данном случае организация подменяет трудовые отношения со своими работниками гражданско-правовыми.  На  самом  деле  такие  предприниматели  как  были  работниками организации, так ими и остались. Их статус меняется лишь на бумаге.

Разумной деловой цели ни в действиях организации, ни в действиях ее сотрудников нет. Поэтому налоговую выгоду, полученную как организацией, так и ее сотрудниками в результате применения  данной  схемы,  следует  признать  необоснованной.  В  случае  обнаружения  данной схемы неблагоприятные последствия возникнут как у организации, так и у сотрудников- предпринимателей. С них будут взысканы налоги, пени и штрафы.

Имейте в виду: налоговики уже давно научились выявлять подобные схемы. Практика показывает, что организация, которая работает с большим числом предпринимателей, оказывающих ей услуги или выполняющих для нее работы, всегда вызывает подозрения у проверяющих. При этом чтобы обнаружить в действиях налогоплательщика рассмотренную схему, как правило, бывает достаточно провести выездную налоговую проверку организации и опрос ее сотрудников.

Судебной  практике  известно  много  примеров,  когда  суды,  признавая  доводы  налоговых

органов обоснованными, переквалифицировали гражданско-правовые договоры в трудовые (см.,

например, Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.04.2003 N А33-2391/02-С3а-Ф02-

792/03-С1, Северо-Западного округа от 10.04.2001 N А05-7407/00-520/20 и др.).

В  этой  связи  выделим  признаки,  позволяющие  разграничить  трудовые  и  гражданско-

правовые договоры.

Основными признаками трудового договора являются (см. Постановления ФАС Восточно-

Сибирского округа от 01.11.2006 N А33-4217/06-Ф02-5620/06-С1, Московского округа от 16.08.2006,

17.08.2006 N КА-А41/7668-06):

- личностный признак (выполнение работы личным трудом и включение работника в производственную деятельность предприятия);

- организационный признак (подчинение работника внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность);

- выполнение работ определенного рода, а не разового задания;

- гарантии социальной защищенности (больничные, отпуск и т.д.).

 

Схема N 6. "Дивиденды"

 

Цель: уменьшение НДФЛ, ЕСН.

 

Описание схемы.

Работники учреждают компанию или вводятся в состав участников (акционеров) уже существующей компании. Компания регулярно получает прибыль и ежеквартально на общих собраниях распределяет ее между участниками (акционерами) в виде дивидендов.

Получая основной доход от работы в компании не через заработную плату, а через выплату дивидендов, работники экономят на НДФЛ. Вместо налога в размере 13\% они платят всего 9\% (п.

4 ст.  224 НК РФ). Организация  же экономит  на ЕСН,  поскольку на дивиденды этот налог не

начисляется (ст. 236 НК РФ).

 

Комментарий.

Нам   кажется,   что   это   относительно   допустимый  способ   экономии,   который   может применяться на практике. При этом сложности в связи с применением данной схемы могут возникнуть только в двух случаях:

1) если налоговики смогут доказать, что работники компании являются лишь номинальными ее участниками (акционерами);

2) если заработная плата работников-участников будет ничтожно мала (ниже прожиточного минимума для данной территории).

Тогда  налоговые  органы  смогут  переквалифицировать  действия  налогоплательщика  и

предъявить     ему      претензии   относительно    того,    что   под         видом   дивидендов   фактически осуществляется выплата заработной платы.

Нам представляется, что обосновать эти претензии в суде налоговым органам будет достаточно  сложно.  Но  если  им  все-таки  удастся  убедить  суд  в  использовании налогоплательщиком схемы, то компанию ждет доначисление ЕСН, пени и штрафа, работников- участников (акционеров) - доначисление НДФЛ, пени и штрафа.

В качестве иллюстрации здесь можно привести спор, рассмотренный ФАС Восточно- Сибирского  округа  (см.  Постановление  от  11.08.2005  N  А33-26614/04-С3-Ф02-3800/05-С1).  Он возник между налоговой инспекцией и обществом, которое выплачивало дивиденды своим участникам ежемесячно (хотя по закону они могут выплачиваться не чаще, чем раз в квартал). Налоговики посчитали, что такие выплаты не являются дивидендами, налогообложение которых осуществляется по льготным ставкам, и потребовали от общества заплатить недоимку, пени и штраф. Однако общество доказало, что произведенные выплаты являлись именно дивидендами, поскольку производились участникам общества за счет нераспределенной прибыли прошлых лет пропорционально их долям в уставном капитале организации.

Отметим, что помимо возможных налоговых претензий эта схема имеет еще один существенный минус. Если работник становится  совладельцем компании, то он может претендовать на часть ее активов при выходе из компании. Возможно, что не всякий уволенный работник захочет добровольно лишиться того, что принадлежит ему по документам, и отказаться от своей доли. Следовательно, применение данной схемы таит в себе не только налоговые, но и финансово-хозяйственные риски.

 

Схема N 7. "Фиктивная аренда"

 

Цель: снижение налога на имущество организаций, налога на прибыль.

 

Описание схемы.

Организация по минимальной цене продает свои основные средства подконтрольному ей лицу  (организации  или  предпринимателю),  которое  не  является  плательщиком  налога  на

имущество (применяет упрощенную систему налогообложения или имеет льготы по налогу). После продажи организация берет это имущество у покупателя в аренду по рыночной цене.

Таким образом, активы организации выводятся на безналоговую компанию и организация, помимо экономии по налогу на имущество, имеет возможность списывать в расходы суммы арендной платы.

 

Комментарий.

Скорее всего, налоговики обвинят организацию в получении необоснованной налоговой выгоды. И будут правы, так как в данном случае разумных экономических причин в действиях организации не прослеживается. Зачем дешево продавать имущество с тем, чтобы в дальнейшем арендовать его же, но уже по нормальным, рыночным ценам?

Организацию, применившую данную схему, будет ждать, во-первых, доначисление налога на имущество, пени и штрафов. Кроме того, возможно, что выручка от продажи имущества льготнику будет  пересчитана  по  рыночной  цене.  Тогда  организации  не  только  "восстановят"  расходы, которые она несла по аренде, но и доначислят налог на прибыль (и, возможно, НДС) по сделке по продаже имущества.

Безопасным применение данного способа налоговой оптимизации видится нам в том случае, если имущество изначально приобретается лицом, не являющимся плательщиком налога на имущество. И это лицо реально (а не формально) сдает его в аренду арендаторам, пусть даже и аффилированным с ним. Объяснить это можно необходимостью обезопасить активы, диверсификацией бизнеса, организационными (управленческими) причинами, реструктуризацией компании и т.д.

 

Схема N 8. "Возвратный лизинг"

 

Цель: уменьшение налога на прибыль, НДС.

 

Описание схемы.

Организация продает свое оборудование лизинговой компании, а затем берет это же оборудование у нее в лизинг. Лизинговые платежи организация включает в состав расходов, учитываемых  при  налогообложении  прибыли.  НДС  по  лизинговым  платежам  принимается  к вычету.

Лизинговая   компания   получает   возможность   поставить   к   вычету   НДС,   уплаченный

поставщику оборудования (лизингополучателю).

 

Комментарий.

Возвратный лизинг почти всегда вызывает подозрения у налоговиков. Многие представители налогового ведомства считают, что сделки по возвратному лизингу не имеют деловой цели и заключаются для ухода от налогообложения.

Однако возвратный лизинг - это вполне законная операция, что совсем недавно подтвердил и Высший Арбитражный Суд (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 16.01.2007 N 9010/06). У возвратного лизинга есть разумные экономические причины. Для продавца-лизингополучателя - это увеличение оборотных средств, необходимых для финансирования своих проектов. Для покупателя-лизингодателя - инвестиции и получение дохода от предоставления имущества в пользование.

Поэтому         выгоду,           полученную   налогоплательщиками         при      осуществлении          операций,

связанных с возвратным лизингом, можно считать обоснованной.

В то же время возвратный лизинг может использоваться и для получения необоснованной налоговой  выгоды.  Например,  если  организация  продаст  свое  оборудование  по  минимальной цене, а последующие платежи за пользование им будут максимальными. Тогда претензии налоговиков  окажутся  справедливыми,  поскольку  разумными  экономическими  причинами подобные  операции  объяснить  невозможно  (см.  Постановление  ФАС  Уральского  округа  от

15.01.2007 N Ф09-11719/06-С2).

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 |