Имя материала: Налоговые споры. НДС и налог на прибыль

Автор: В.К.Мешалкин

Проблема 45. доначисление ндс до истечения 180 дней

 

Согласно п. 9 ст. 165 НК РФ налогоплательщик должен представить документы, подтверждающие обоснованность применения им налоговой ставки 0\%, не позднее 180 дней с даты помещения товаров под соответствующий таможенный режим. Если документы не собраны на 181-й день, считая с указанной даты, налогоплательщик должен применить к операции ставку НДС 10\% или 18\%.

При этом налоговое ведомство считает, что налоговый орган может доначислить налог экспортеру и до истечения 180-дневного срока. В Письме ФНС России от 09.08.2006 N ШТ-6-

03/786@ указано, что если документы, представленные налогоплательщиком, не будут соответствовать требованиям ст. 165 НК РФ, то налоговый орган может произвести доначисление НДС по ставке соответственно 10\% или 18\% до истечения 180 дней, считая с даты помещения товаров под соответствующий таможенный режим. Данная позиция находит свое подтверждение в отдельных   судебных   решениях.  В  частности,  ФАС  Дальневосточного  округа   признал,  что налоговый орган вправе произвести доначисление НДС до истечения 180 дней при неподтверждении экспорта (Постановление от 07.06.2007 N Ф03-А16/07-2/1691).

Но такие решения все же редкость. Большинство судов считают иначе. Они находят недопустимым доначисление НДС налогоплательщику при неподтвержденном экспорте, если с момента выпуска товаров в режиме экспорта не прошло 180 дней (см. Постановления ФАС Московского округа от 16.11.2006 N КА-А40/11202-06, Поволжского округа от 10.10.2006 N А72-

1899/2006-13/89 и другие). Правильность такого  подхода косвенно подтверждает Определение

ВАС РФ от 25.01.2008 N 18045/07.

 

Проблема 46. Перевод документов на русский язык

 

Документы, которые необходимо представить для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0\% и налоговых вычетов по экспортным операциям, перечислены в ст. 165 НК РФ. Но в ней ни слова не сказано о том, надо ли переводить на русский язык те из них, что составлены на иностранном языке.

ФНС России считает, что перевод необходим, ибо документ на иностранном языке лишает налоговый орган возможности исследовать и оценить сведения, содержащиеся в нем, и, соответственно, принять обоснованное решение по результатам указанной проверки. Поэтому вместе с декларацией налогоплательщик обязан представить в налоговую инспекцию копии документов с надлежаще заверенным переводом (Письма ФНС России от 11.10.2006 N ШТ-6-

03/996@  и  от  26.07.2006  N  03-2-03/1400@,  УМНС  России  по  г.  Москве  от  31.03.2003  N  25-

08/17810).

Однако, как показывает судебная практика, мнение налоговиков не бесспорно. Конечно, документ должен быть переведен на русский язык, если его содержание невозможно установить без этого. Но если налоговый орган не обращался к организации с требованием представить надлежащим  образом  заверенные  переводы  документов,  то  отказ  в  применении  налоговых вычетов и ставки 0\% по такому основанию будет являться неправомерным (см. Постановления

ФАС Уральского округа от 04.07.2007 N Ф09-5027/07-С2, Восточно-Сибирского округа от 03.05.2007

N А19-20436/06-20-Ф02-2311/07, Западно-Сибирского округа от 18.06.2007 N Ф04-4034/2007(35398-

А27-41), Московского округа от 31.10.2007 N КА-А40/11172-07-П и другие).

Также следует сказать, что есть документы, подтверждающие право на применение нулевой ставки и вычетов по НДС, которые могут быть приняты налоговым органом и без перевода. Например, в одном из дел ФАС Московского округа отклонил довод налогового органа о неправомерности представления свифт-сообщений на иностранном языке. Суд решил, что представленные заявителем документы воспринимаются без перевода на русский язык, так как по ним можно определить наименование получателя, номер контракта и инвойсы (Постановление ФАС Московского округа от 16.07.2007 N КА-А40/6653-07).

 

Проблема 47. Суд и документы

 

Согласно ст. 165 НК РФ документы, подтверждающие право на применение ставки НДС 0\% и налоговых вычетов, должны быть представлены налогоплательщиком в налоговую инспекцию.

Нередко на практике встает вопрос: а можно ли подтвердить право на применение нулевой ставки, представив документы непосредственно в суд, уже после того, как налоговым органом вынесено отказное решение?

Судебная  практика  дает  на  этот  вопрос  отрицательный  ответ.  Президиум  ВАС  РФ  в

Постановлениях от 06.07.2004 N 1200/04, от 21.09.2005 N 4152/05, от 18.04.2006 N 16470/05, от

16.05.2006 N 14873/05 и от 16.05.2006 N 14874/05 не раз отмечал, что в соответствии с п. 10 ст.

165   НК   РФ   документы,   указанные   в   этой   статье,   представляются   налогоплательщиком

одновременно с подачей налоговой декларации. Поэтому представление полного пакета документов, определенного ст. 165 НК РФ, непосредственно в суд не является поводом для принятия судом решения о признании незаконным отказа инспекции в возмещении налога. Проверка законности решения, вынесенного инспекцией, должна проводиться с учетом только тех документов, которыми располагала инспекция. Представляя документы в суд, налогоплательщик нарушает установленный НК РФ порядок подтверждения права на получение возмещения при применении нулевой ставки НДС.

В конце 2007 г. Пленум ВАС РФ принял Постановление от 18.12.2007 N 65 "О некоторых процессуальных вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами заявлений налогоплательщиков,  связанных  с  защитой  права  на  возмещение  налога  на  добавленную стоимость по операциям, облагаемым названным налогом по ставке 0 процентов", в котором дал арбитражным судам несколько рекомендаций по вопросам "экспортного" НДС. В этом Постановлении еще раз подчеркнуто, что налогоплательщик не может представлять документы, подтверждающие  право  на  применение  нулевой  ставки  НДС,  непосредственно  в  суд  (п.  3

Постановления).

 

Проблема 48. Оформление документов при экспорте

 

При реализации товаров на экспорт для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0\% и налоговых вычетов налогоплательщик обязан представить в налоговые органы документы, перечисленные в п. 1 ст. 165 НК РФ.

При  подготовке  и  оформлении  этих  документов  налогоплательщики  могут столкнуться с

рядом проблем, которые, вполне вероятно, им придется решать в суде. На сегодняшний день большинство вопросов, связанных с оформлением экспортных документов, уже нашли свое разрешение в судебной практике. Рассматривая споры об "экспортном" НДС, суды пришли к следующим выводам:

-   отсутствие   на   экспортном   контракте   отметки  банка   о   приеме   его   на   расчетное обслуживание не является основанием для отказа налогоплательщику в применении ставки 0\% и налоговых  вычетов  (см.  Постановления  ФАС  Северо-Западного  округа  от  12.02.2007  N  А56-

14102/2006, от 11.01.2007 N А56-24741/2006 и другие);

- отсутствие в контракте банковских реквизитов покупателя товара не является нарушением порядка оформления экспортных документов (см. Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от  21.06.2006  N  Ф08-2689/2006-1145А,  Московского  округа  от  21.09.2005  N  КА-А40/8839-05  и другие);

- договор на поставку товара иностранному покупателю может быть заключен не только посредством подписания единого документа (контракта), но и путем приема заказа (заявки) от покупателя, обмена письмами и другими способами (см. Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 25.04.2007 N Ф04-2473/2007(33676-А45-34), Московского округа от 23.01.2007 N КА- А40/13659-06, Поволжского округа от 13.11.2007 N А65-8772/2006 и другие);

- свидетельствовать о поступлении на счет налогоплательщика денежных средств от иностранного лица - покупателя экспортируемого товара может только выписка из лицевого счета,

выданная банком клиенту-налогоплательщику, со всеми правильно заполненными реквизитами и заверенная печатью банка. Никакой другой документ выписку заменить не может (см. Постановления ФАС Московского округа от 17.09.2007 N КА-А40/9429-07, Поволжского округа от

29.08.2007 N А12-10651/06 и другие).

При этом отсутствие в выписке указаний на экспортный контракт не является нарушением требований ст. 165 НК РФ, так как связь между контрактом и полученной выручкой можно подтвердить другими документами, например таможенной декларацией, свифт-сообщениями, перепиской с контрагентом и другими (см. Постановления ФАС Московского округа от 16.07.2007 N КА-А40/6676-07, Восточно-Сибирского округа от 14.01.2005 N А19-6149/04-20-Ф02-5168/04-С1, Северо-Западного округа от 25.05.2006 N А56-29181/2005 и другие);

- оплата покупателем экспортного товара через корреспондентский счет банка, а также участие филиалов банка при осуществлении расчетов не противоречат действующему законодательству (см. Постановления ФАС Поволжского округа от 22.02.2007 N А55-6756/2006, Московского округа от 12.07.2007 N КА-А40/6553-07, Северо-Западного округа от 23.07.2007 N А56-

13519/2006 и другие);

- поступление выручки по экспортному контракту от третьих лиц не лишает экспортера права на применение ставки 0\% и возмещение НДС <*> (см. Постановления ФАС Московского округа от

31.07.2007 N КА-А40/6279-06, Поволжского округа от 01.02.2007 N А06-2623У/4-24/06 и другие);

-  оплата  экспортного  товара  векселем  не  может  являться  основанием  для  отказа  в применении ставки 0\% (Определение КС РФ от 04.04.2006 N 98-О, Постановления ФАС Поволжского округа от 19.06.2007 N А55-15618/06, Западно-Сибирского округа от 09.02.2005 N Ф04-6171/2004(А03-4091-34) и другие);

- в целях подтверждения обоснованности применения ставки 0\% налогоплательщик может представить в налоговый орган временные таможенные декларации с отметками таможенных органов о вывозе товара за пределы территории РФ (см. Постановления ФАС Поволжского округа от 02.05.2007 N А57-8991/06-5, Северо-Западного округа от 28.09.2007 N А05-1961/2007 и другие);

- отсутствие подписи сотрудника таможни в таможенной декларации не является основанием для отказа налогоплательщику в применении ставки 0\% и налоговых вычетов (Постановления ФАС Поволжского округа от 14.09.2007 N А55-16565/06, Московского округа от 02.11.2007 N КА- А40/11481-07);

- отсутствие на таможенных документах штампа "Выпуск разрешен", заверенного подписью и личной номерной печатью сотрудника таможенного органа, делает невозможным применение ставки 0\% (см. Постановления ФАС Московского округа от 12.12.2006 N КА-А40/11965-06, Волго- Вятского округа от 30.05.2006 N А39-8659/2005-548/9, от 13.01.2006 N А39-5950/2004-506/11 и другие);

- отсутствие подписи капитана судна на коносаменте и поручении на отгрузку не является основанием  для  отказа  в  применении  ставки  0\%  (см.  Постановления  ФАС  Северо-Западного округа  от  19.03.2007  N  А56-7922/2006,  Московского  округа  от  27.07.2006  N  КА-А40/6901-06  и другие);

- наличие на CMR отметки о приеме товара грузополучателем необязательно для подтверждения экспорта (см. Постановления ФАС Северо-Западного округа от 30.08.2007 N А13-

2141/2006-15, Московского округа от 13.06.2007 N КА-А40/5153-07 и другие);

-  отметка  о  выпуске  товара  "Выпуск  разрешен"  на  железнодорожной  накладной необязательна (см. Постановления ФАС Московского округа от 05.02.2007 N КА-А40/206-07, от

03.10.2007 N КА-А40/10258-07 и другие);

- отсутствие на железнодорожной накладной отметки о дате прибытия груза на станцию назначения не влияет на правомерность применения ставки 0\% (см. Постановления ФАС Западно- Сибирского округа от 08.11.2006 N Ф04-7573/2006(28421-А27-31), Московского округа от 09.01.2007

N КА-А40/12951-06 и другие);

- наличие на документах об авиаперевозке отметок о вывозе товаров за пределы РФ необязательно  (см.  Постановления  ФАС  Московского  округа  от  03.09.2007  N  КА-А40/8788-07, Волго-Вятского   округа   от   02.11.2006  N   А82-17133/2005-37,   Восточно-Сибирского  округа   от

26.12.2006 N А33-9317/06-Ф02-6852/06-С1 и другие);

- при авиационной перевозке налогоплательщик может подтвердить право на применение ставки НДС 0\% не только авиационной грузовой накладной, но и другими документами, которые составляются вместо накладной - багажными бирками, пассажирским авиабилетом и прочими (см. Постановления  ФАС  Московского  округа  от  16.10.2007  N  КА-А40/10792-07,  Северо-Западного округа от 03.10.2007 N А56-50803/2006 и другие);

- отсутствие в свифт-сообщениях ссылки на экспортный контракт не может служить основанием для отказа в применении ставки НДС 0\% (см. Постановления ФАС Поволжского округа от 17.08.2007 N А12-519/07, Московского округа от 27.04.2006 N КА-А40/3322-06 и другие);

- налоговое законодательство не содержит запрета на составление инвойсов после отгрузки товара (Постановления ФАС Московского округа от 25.01.2007 N КА-А40/13810-06 и от 25.09.2006

N КА-А40/9172-06).

--------------------------------

<*> С 1 января 2006 г. непосредственно в ст. 165 НК РФ указано, что в случае, когда оплату

производит не покупатель, а третье лицо, в налоговые органы наряду с выпиской банка (ее копией) должен быть представлен договор поручения по оплате за указанный товар, заключенный между иностранным лицом (покупателем) и лицом, осуществившим платеж.

 

Проблема 49. Пени по неподтвержденному экспорту

 

Согласно п. 9 ст. 165 НК РФ, если по истечении 180 календарных дней, считая с даты выпуска товаров таможенными органами в таможенных режимах экспорта, свободной таможенной зоны, международного таможенного транзита, перемещения припасов, налогоплательщик не представил документы (их копии), обосновывающие применение нулевой ставки, указанные операции по реализации товаров (выполнению работ, оказанию услуг) подлежат налогообложению по ставке 10\% или 18\%.

При   этом   моментом   определения   налоговой   базы   является  день   отгрузки   товаров (выполнения  работ,  оказания  услуг) (п.  9 ст.  167 НК РФ).  То есть  налог начисляется задним числом. Соответственно, в этой ситуации налоговики еще и начисляют налогоплательщикам пени за несвоевременную уплату НДС. Пени начисляются за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога, начиная с 21-го числа месяца, следующего за месяцем отгрузки товаров на экспорт, и до того дня, когда налогоплательщик либо уплатит налог по ставке

18 (10)\%, либо подаст налоговую декларацию с документами, подтверждающими применение нулевой ставки (Письма Минфина России от 28.07.2006 N 03-04-15/140, ФНС России от 22.08.2006

N ШТ-6-03/840@, УМНС России по г. Москве от 29.09.2002 N 11-14/44841).

Однако с таким подходом налогоплательщики часто, и при этом весьма удачно, спорят. Ведь обязанность  заплатить  налог  появляется  у  налогоплательщика  только  на  181-й  день  -  когда истекло время, отведенное на сбор документов. Эту позицию полностью подтверждает Постановление Президиума ВАС РФ от 16.05.2006 N 15326/05. В нем, в частности, говорится: "Из предписаний пункта 9 статьи 165 Кодекса следует, что обязанность по уплате налога на добавленную стоимость... возникает на 181-й день, считая с даты выпуска товаров региональными таможенными органами в режиме экспорта или транзита. Поэтому... предусмотренные статьей 75

Кодекса пени начисляются начиная со 181-го дня".

Аналогичным образом рассуждают и федеральные арбитражные суды (см. Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.07.2007 N А33-20786/06-Ф02-4385/07, Поволжского округа от 26.07.2007 N А72-8913/06, Московского округа от 04.05.2006 N КА-А41/3597-06 и другие).

Таким образом, в случае возникновения спора с налоговиками по вопросу начисления пеней по неподтвержденному экспорту у налогоплательщиков есть все шансы отстоять свою позицию в суде.

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 |