Имя материала: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ

Автор: Степашина Мария Сергеевна

Статья 16. приостановление статуса адвоката

 

Комментарий к статье 16

 

1. Приостановление статуса адвоката означает, что на определенный период времени адвокату запрещается осуществлять адвокатскую деятельность и пользоваться всеми правами, привилегиями и гарантиями, предусмотренными для адвокатов законодательством об адвокатуре, за исключением гарантии, установленной п. 2 ст. 18 комментируемого Закона, до непосредственного устранения причин, которые послужили основанием для приостановления статуса адвоката.

К таким основаниям относятся следующие:

1) избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе.

Как упоминалось ранее, адвокатура как самостоятельная организация не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.

В соответствии с известным принципом разделения властей органы государственной власти и органы местного самоуправления относятся к исполнительной ветви власти, которая по отношению к законодательной и судебной ветвям является независимой.

Организация системы органов государственной власти и органов местного самоуправления в России представлена на основе ее административно-территориального деления. Так, на федеральном уровне и на уровне субъектов Российской Федерации действуют органы государственной власти (Правительство Российской Федерации, администрации или министерства субъектов Российской Федерации), на местном уровне - органы местного самоуправления (администрации городов и районов).

Адвокатура не является частью органов власти ни на одном из ее уровней и уж тем более не входит в систему какой-либо ветви власти, и именно этим обеспечивается ее независимость в осуществлении деятельности, основанной на ряде принципов (независимости, корпоративности, самоорганизации и др.).

Таким образом, само по себе избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления противоречит принципам существования адвокатуры (подробнее о принципах адвокатуры см. комментарий к ст. 3 настоящего Закона) и делает невозможной его работу в рядах адвокатуры, так как, по сути, нарушает один из основных принципов адвокатуры - принцип независимости.

Формулировка в комментируемой статье "на постоянной основе" означает, что адвокат был избран в орган государственной власти или орган местного самоуправления в качестве депутата законодательного органа.

Например, Федеральным законом от 12 июня 2002 г. N 67-ФЗ "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации" указывается, что депутаты, выборные должностные лица, работающие на постоянной основе, не вправе заниматься предпринимательской деятельностью, а также иной оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной и иной творческой деятельности. Депутаты представительных органов муниципальных образований не могут замещать муниципальные должности муниципальной службы, быть депутатами законодательных (представительных) органов государственной власти. Иные ограничения, связанные со статусом депутата, выборного должностного лица, могут устанавливаться федеральным законом. Именно такое ограничение и устанавливается комментируемым Законом: депутат не может быть адвокатом, а адвокат не может быть депутатом.

Аналогичное положение закрепляется Федеральным законом от 8 мая 1994 г. N 3-ФЗ "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации", также устанавливается, что член Совета Федерации, депутат Государственной Думы осуществляют свои полномочия на постоянной основе (ст. 6 Закона).

Согласно Федеральному закону от 6 октября 1999 г. N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" в случае, если деятельность депутата осуществляется на профессиональной постоянной основе, указанный депутат не может заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации (ст. 12 Закона).

Однако ограничения, установленные Законом, не лишают адвоката его права избирать и быть избранным. Адвокат может выдвигать свою кандидатуру на выборах депутатов различных законодательных (представительных) органов власти. Так, ст. 33 вышеупомянутого Федерального закона "Об основных гарантиях избирательных прав, права на участие в референдуме граждан Российской Федерации" указывается, что кандидат считается выдвинутым, приобретает права и обязанности кандидата после поступления в соответствующую избирательную комиссию уведомления о выдвижении кандидата (списка кандидатов) и заявления о согласии баллотироваться по соответствующему избирательному округу с обязательством в случае его избрания прекратить деятельность, несовместимую со статусом депутата или с замещением иной выборной должности.

Таким образом, адвокат при выдвижении на выборах своей кандидатуры одновременно обязуется в случае своего избрания подать в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации заявление о прекращении статуса адвоката в порядке, установленном ст. 17 комментируемого Закона.

Что касается органов местного самоуправления, то здесь действуют те же основополагающие моменты.

Согласно Федеральному закону от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" выборные должностные лица местного самоуправления могут осуществлять свои полномочия на постоянной основе в соответствии с федеральным законом и уставом муниципального образования. Депутаты представительного органа муниципального образования осуществляют свои полномочия, как правило, на непостоянной основе. Осуществляющие свои полномочия на постоянной основе депутаты, члены выборного органа местного самоуправления, выборные должностные лица местного самоуправления не вправе заниматься предпринимательской, а также иной оплачиваемой деятельностью, за исключением педагогической, научной и другой творческой деятельности (ст. 40 Закона);

2) неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности.

В данном случае законодателем не дана точная формулировка, по каким причинам адвокат не может осуществлять свою профессиональную деятельность, а потому логично предположить, что такие причины формулируются самим адвокатом, который, осознавая невозможность осуществления в дальнейшем своей деятельности, принимает решение о необходимости приостановления своего статуса, либо устанавливаются советом адвокатской палаты, который принимает соответствующее решение о приостановлении статуса адвоката.

Наиболее вероятным основанием в данном случае представляется приостановление статуса адвоката в связи с каким-либо заболеванием, когда по медицинским показаниям адвокату необходимо провести курс лечения, в период проведения которого он не сможет осуществлять свои профессиональные обязанности. В этом случае обстоятельства, свидетельствующие о состоянии здоровья адвоката, статус которого приостанавливается, подтверждаются соответствующими медицинскими документами (справками, больничными листами, заключением врача, медико-социальной экспертизы и т.д.).

Другой причиной для приостановления статуса адвоката по вышеобозначенному основанию может быть выезд адвоката за пределы Российской Федерации (туристическая поездка, обучение и т.д.), осуществление адвокатом деятельности, которая несовместима с работой адвоката в силу имеющихся ограничений, установленных законом (предпринимательская деятельность, работа по срочному трудовому договору и т.д.), когда адвокат принимает решение о приостановлении имеющегося статуса адвоката и информирует об этом совет адвокатской палаты;

3) призыв адвоката на военную службу.

Так как Законом об адвокатуре прямо не указывается возраст, с наступлением которого возможно получение статуса адвоката, логично предположение, что присвоение статуса адвоката возможно по достижении возраста восемнадцати лет, т.е. с наступлением полной дееспособности гражданина.

Статьей 21 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливается, что способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении восемнадцатилетнего возраста.

Федеральным законом от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" предусматривается воинская обязанность граждан Российской Федерации, куда также относится призыв на военную службу (ст. 1 Закона).

Согласно ст. 22 вышеназванного Закона призыву на военную службу подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе.

На военную службу не призываются граждане, которые в порядке, установленном законом, освобождены от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждане, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждане, не подлежащие призыву на военную службу.

Таким образом, на время прохождения военной службы статус адвоката приостанавливается. По возвращении адвоката он вправе вновь заниматься адвокатской деятельностью, предоставив в совет адвокатской палаты соответствующие документы (личное заявление, справку из военного комиссариата о прохождении военной службы).

Разумеется, положения данного пункта комментируемой статьи не распространяются на адвокатов, которые не являются гражданами Российской Федерации;

4) признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном законом порядке.

Согласно ст. 42 Гражданского кодекса Российской Федерации признание гражданина безвестно отсутствующим осуществляется в судебном порядке по заявлению заинтересованных лиц, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания.

Признание гражданина безвестно отсутствующим в порядке гражданского судопроизводства в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации относится к категории дел, рассматриваемых в рамках особого производства (ст. 262 ГПК РФ), и детально регламентируется гл. 30 вышеназванного Кодекса.

Так, заявление о признании гражданина безвестно отсутствующим подается в суд по месту жительства или месту нахождения заинтересованного лица.

В заявлении должно быть указано, для какой цели необходимо заявителю признать гражданина безвестно отсутствующим, а также должны быть изложены обстоятельства, подтверждающие безвестное отсутствие гражданина.

Дела о признании гражданина безвестно отсутствующим рассматриваются с участием прокурора и органа опеки и попечительства, который назначает доверительного управляющего имуществом такого гражданина по предложению судьи.

В случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим, суд новым решением отменяет свое ранее принятое решение. Новое решение суда является соответственно основанием для отмены управления имуществом гражданина и, в нашем случае, основанием для возобновления действия статуса адвоката.

2. Как следует из п. 2 комментируемой статьи, приостановление статуса адвоката возможно по решению суда в случае принятия судом решения о применении в отношении адвоката принудительных мер медицинского характера.

Согласно ст. 11 Закона Российской Федерации от 2 июля 1992 г. N 3185-1 "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" применение принудительных мер медицинского характера, т.е. лечения лица, страдающего психическим расстройством, без его согласия или согласия его законного представителя возможно только в двух случаях:

1) по основаниям, предусмотренным Уголовным кодексом Российской Федерации, ст. 99 которого предусматривается, что суд может назначить следующие виды принудительных мер медицинского характера:

а) амбулаторное принудительное наблюдение и лечение у психиатра;

б) принудительное лечение в психиатрическом стационаре общего типа;

в) принудительное лечение в психиатрическом стационаре специализированного типа;

г) принудительное лечение в психиатрическом стационаре специализированного типа с интенсивным наблюдением;

2) в случаях, предусмотренных ст. 29 Закона "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании", до вынесения соответствующего постановления судьи, если обследование или лечение лица возможны только в стационарных условиях, а психическое расстройство является тяжелым и обусловливает:

а) его непосредственную опасность для себя или окружающих;

б) его беспомощность, т.е. неспособность самостоятельно удовлетворять основные жизненные потребности;

в) существенный вред его здоровью вследствие ухудшения психического состояния, если лицо будет оставлено без психиатрической помощи.

Статьей 99 Уголовного кодекса Российской Федерации четко оговорено, что применить к лицу принудительные меры медицинского характера может только суд (ст. 99 УК РФ). Производство о применении принудительных мер медицинского характера в судебном порядке регламентируется гл. 51 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с требованиями ст. 433 УПК РФ основаниями производства о применении принудительных мер медицинского характера являются следующие:

1) уголовное преследование осуществляется в отношении лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, или лица, у которого после совершения преступления наступило психическое расстройство, делающее невозможным назначение наказания или его исполнение;

2) психическое расстройство лица связано с опасностью для него или других лиц либо возможностью причинения им иного существенного вреда.

В порядке, установленном ст. 445 УПК РФ, прекращение, изменение и продление применения принудительной меры медицинского характера осуществляется по решению суда, вынесшего постановление о ее применении, или судом по месту применения этой меры с обязательным участием в судебном заседании защитника и прокурора.

По подтвержденному медицинским заключением ходатайству администрации психиатрического стационара, а также по ходатайству законного представителя лица, признанного невменяемым, и его защитника суд прекращает, изменяет или продлевает применение к данному лицу принудительной меры медицинского характера на следующие 6 месяцев.

Суд продлевает принудительное лечение при наличии основания для продления применения принудительной меры медицинского характера.

Суд прекращает или изменяет применение принудительной меры медицинского характера в случае такого психического состояния лица, при котором отпадает необходимость в применении ранее назначенной меры либо возникает необходимость в назначении иной принудительной меры медицинского характера.

В случае принятия судом решения о прекращении применения принудительной меры медицинского характера возможно возобновление статуса адвоката, если статус адвоката был приостановлен в связи с необходимостью применения подобных мер. В данном случае адвокат подает соответствующее заявление в совет адвокатской палаты с приложением документов, подтверждающих состояние его здоровья.

3. Наличие статуса адвоката дает такому специалисту ряд преимуществ и привилегий по сравнению с юристом, занимающимся, например, частной практикой. Подобные преимущества можно проследить в большинстве статей Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре исходя из их содержания, однако наиболее обобщенно они представлены в ст. 18 данного Закона как "гарантии независимости адвоката".

Приостановление статуса представляет собой юридическую процедуру в отношении адвоката, результатом которой является прекращение действия в отношении его имеющихся ранее преимуществ и привилегий (так называемых гарантий), за исключением одной - адвокат не может быть привлечен к ответственности за высказанное им мнение при осуществлении адвокатской деятельности, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии).

Так как работа адвоката по сути носит публичный характер и зачастую связана с непосредственным представлением интересов своего доверителя в суде и ряде других организаций, адвокат должен обладать определенной долей ораторского мастерства для формулирования своих доводов и их надлежащего представления в ходе полемики со своими оппонентами. Нередко мнение адвоката может быть полностью противоположным относительно мнения его оппонента и затрагивать права, честь, достоинство, деловую репутацию противной стороны либо иных лиц, заинтересованных в исходе рассматриваемого дела. Полагаем, что в данном случае законодатель связывает наличие данного пункта с такими понятиями, как свобода слова, с одной стороны, и защита чести и достоинства - с другой.

Конституцией Российской Федерации устанавливается, что каждому гарантируется свобода мысли и слова (п. 1 ст. 29).

Однако свобода одного ограничена свободой другого.

Именно поэтому уголовным законодательством предусматриваются нормы, устанавливающие ответственность за преступления против свободы, чести и достоинства личности (гл. 17 УК РФ).

Так, например, ст. 129 Уголовного кодекса Российской Федерации предусмотрена ответственность за такое преступление, как клевета. Клевета - это распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, в том числе содержащаяся в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации, а также соединенная с обвинением лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления. За совершение подобных действий уголовным законом предусматривается привлечение к уголовной ответственности.

В ст. 130 Уголовного кодекса Российской Федерации рассматривается такое преступление против чести и достоинства личности, как оскорбление. Оскорбление - это унижение чести и достоинства другого лица, выраженное в неприличной форме либо содержащееся в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации.

За совершение данного преступления также предусматривается привлечение к уголовной ответственности, при этом если под честью традиционно понимается общественная оценка личности с нравственных позиций, присущих членам общества, то достоинство - это самооценка личности, представления человека непосредственно о себе.

4. Заявление о приостановлении статуса адвоката подается адвокатом в соответствующую адвокатскую палату, членом которой он является, по форме, утвержденной советом палаты. Заявления, поданные с нарушением формы, рассмотрению не подлежат.

Как правило, заявления адвокатов о приостановлении статуса адвоката подлежат рассмотрению на ближайшем заседании совета адвокатской палаты, членом которой является адвокат.

Статус адвоката считается приостановленным с даты, указанной в решении совета палаты. Статус адвоката не может быть приостановлен с даты, предшествующей заседанию совета, на котором рассматривается соответствующий вопрос.

5. Приостановление статуса адвоката предполагает невозможность осуществления адвокатской деятельности на определенный промежуток времени до устранения обстоятельств, послуживших основанием для приостановления статуса адвоката. В данный промежуток времени адвокату запрещается осуществление адвокатской деятельности, так как в противном случае нарушение этого запрета влечет за собой прекращение его статуса в порядке, предусмотренном ст. 17 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Прекращение статуса адвоката влечет не только осуществление деятельности адвоката, но также и занятие выборных должностей в органах адвокатской палаты регионального или федерального значения, так как в соответствии с уставными документами таких организаций право занимать выборные должности в составе их органов управления имеют только адвокаты.

6. Получение статуса адвоката одновременно означает осуществление территориальным органом юстиции действий по внесению сведений об адвокате в реестр адвокатов субъекта Российской Федерации (см. комментарий к ст. 14 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

В случае приостановления статуса адвоката по решению совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации последний направляет соответствующее уведомление территориальному органу Министерства юстиции РФ, в обязанности которого входит регистрация адвокатов, который, в свою очередь, обязан внести в реестр запись о том, что статус адвоката приостановлен. Данные действия осуществляются с целью обеспечения должного информирования потенциальных клиентов о наличии у лица статуса адвоката и его членстве в адвокатской палате, так как информация, содержащаяся в региональном реестре адвокатов, открыта для всеобщего сведения, а потому изменения в реестр должны вноситься точно и своевременно с целью поддержания статуса и авторитета российской адвокатуры.

7. После устранения обстоятельств, которые послужили основанием для приостановления статуса адвоката, адвокат, статус которого приостановлен, подает заявление о возобновлении статуса адвоката в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, ранее принявший решение о приостановлении статуса адвоката, с приложением документов, подтверждающих устранение соответствующих обстоятельств.

Таким образом, статус адвоката возобновляется по решению совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, членом которой является адвокат.

В течение десяти дней с момента принятия такого решения совет адвокатской палаты информирует о своем решении адвокатское образование, в котором состоял адвокат, а также территориальный орган юстиции, который, руководствуясь полученным решением, вносит соответствующие сведения об адвокате в региональный реестр.

По понятным причинам требование данного пункта не распространяются на случаи, когда статус адвоката был приостановлен ввиду его безвестного отсутствия.

8. Территориальный орган юстиции обязан внести сведения о приостановлении или возобновлении статуса адвоката в течение десяти дней с момента получения письменного уведомления совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации об изменении статуса адвоката и необходимости внесения изменений в сведения об адвокате в региональный реестр согласно Приказу Министерства юстиции Российской Федерации от 5 февраля 2008 г. N 20 "Об утверждении Административного регламента исполнения территориальными органами Федеральной регистрационной службы государственной функции по ведению реестра адвокатов субъекта Российской Федерации и выдаче адвокатам удостоверений". В случае повторной подачи документов такой срок сокращается до пяти дней (п. 47 Приказа).

В соответствии с п. 128 Приказа для внесения в региональный реестр сведений о приостановлении статуса адвоката в территориальный орган представляются следующие документы:

1) уведомление совета адвокатской палаты о приостановлении статуса адвоката (согласно приложению N 9 к Приказу);

2) копия документа, подтверждающего наличие оснований для приостановления статуса адвоката:

а) при избрании адвоката в орган государственной власти на период работы на постоянной основе - копия документа представительного (законодательного) федерального органа государственной власти или органа государственной власти субъекта Российской Федерации, подтверждающего избрание адвоката на соответствующую должность для работы на постоянной основе;

б) при избрании адвоката в орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе - копия документа органа местного самоуправления, подтверждающего избрание адвоката на соответствующую должность для работы на постоянной основе;

в) при неспособности адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности - копия документа, подтверждающего неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;

г) при призыве адвоката на военную службу - копия документа военного комиссариата о призыве адвоката на военную службу;

д) при признании адвоката безвестно отсутствующим - копия решения суда;

е) при применении к адвокату принудительных мер медицинского характера - копия решения суда.

Специалисты территориального органа юстиции изучают представленные советом адвокатской палаты документы и готовят распоряжение о внесении сведений в региональный реестр.

После внесения сведений в региональный реестр территориальный орган юстиции информирует адвоката о внесении сведений в региональный реестр о приостановлении статуса адвоката и необходимости сдачи в территориальный орган удостоверения адвоката, согласовывает с адвокатом порядок сдачи удостоверения.

При возврате адвокатом удостоверения соответствующие сведения вносятся в книгу учета выдачи удостоверений адвокатов.

В случае невозврата удостоверения адвокатом в территориальный орган юстиции специалист, ответственный за ведение регионального реестра, по истечении двух месяцев со дня направления уведомления о необходимости сдачи удостоверения вносит в книгу учета выдачи удостоверений адвокатов запись "Удостоверение не сдано".

После внесения сведений в региональный реестр о приостановлении статуса адвоката соответствующая информация направляется в управление (отдел) Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации и органы предварительного следствия в субъекте Российской Федерации.

Территориальный орган юстиции имеет право отказать совету адвокатской палаты во внесении записи о приостановлении статуса адвоката, если не соблюдены вышеперечисленные требования к необходимому пакету документов, подаваемых адвокатской палатой.

9. В случае прекращения обстоятельств, наличие которых послужило основанием для приостановления статуса адвоката, совет адвокатской палаты подает в территориальный орган следующие документы для внесения в региональный реестр записи о возобновлении статуса адвоката:

1) уведомление совета адвокатской палаты о возобновлении статуса адвоката (согласно приложению N 10 к Приказу);

2) копия личного заявления адвоката о возобновлении статуса адвоката, заверенная подписью президента адвокатской палаты и оттиском печати адвокатской палаты.

При соответствии содержания и перечня документов требованиям, предъявляемым законом и административным регламентом, территориальный орган юстиции выносит распоряжение о внесении в региональный реестр записи о возобновлении статуса адвоката и выдаче адвокату удостоверения адвоката.

10. Территориальный орган юстиции может отказать в осуществлении действий по внесению сведения об адвокате в региональный реестр по основаниям, перечисленным в п. 51, 52 вышеназванного Приказа. В частности, к таким основаниям относятся несоответствие уведомления совета адвокатской палаты требованиям, установленным Законом об адвокатуре и вышеназванным Приказом, отсутствие копий документов, подтверждающих наличие одного из оснований для приостановления статуса адвоката, либо если из копии документа, служащего основанием для возобновления статуса адвоката, не усматривается наличие обстоятельств, влекущих прекращение обстоятельств, послуживших основанием для приостановления статуса адвоката, и если копия заявления адвоката о возобновлении статуса не заверена подписью президента адвокатской палаты и оттиском печати адвокатской палаты.

11. Решение совета адвокатской палаты о приостановлении статуса адвоката или об отказе в возобновлении такого статуса может быть обжаловано в судебном порядке, если адвокат, статус которого приостановлен, считает, что подобным решением нарушаются его права и законные интересы. Судебная защита прав предусматривается ст. 11 Гражданского кодекса Российской Федерации. В данном случае необходима подача искового заявления в суд общей юрисдикции по месту нахождения совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации с дальнейшим рассмотрением в рамках искового производства согласно Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации.

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 |