Имя материала: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ

Автор: Степашина Мария Сергеевна

Статья 8. адвокатская тайна

 

Комментарий к статье 8

 

1. Любые сведения, ставшие известными адвокату при оказании юридической помощи доверителю, составляют профессиональную (адвокатскую) тайну.

Нормативное закрепление понятие "адвокатская тайна" нашло не только в комментируемой статье, но также и в Кодексе профессиональной этики адвоката, в ст. 6 которого говорится, что доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны, так как профессиональная тайна адвоката обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией Российской Федерации (ст. 46 - 54 Конституции РФ).

Таким образом, адвокатская тайна - необходимое условие не только работы адвоката, но и самого существования адвокатуры, так как отсутствие профессиональной тайны адвоката исключало бы возможность оказания юридической помощи клиентам (они испытывали бы недоверие к адвокату, зная, что он безнаказанно может сообщить информацию относительно их дела третьим лицам без разрешения со стороны доверителя, так как сведения, ставшие известными адвокату при оказании юридической помощи, могут носить коммерческий характер, касаться частной жизни доверителя и т.д.).

Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката, что означает неограниченность во времени обязанности адвоката хранить в тайне сведения, касающиеся информации относительно его доверителя, так как только доверитель может освободить адвоката от обязанности хранить профессиональную тайну.

Тем не менее адвокат не связан волей доверителя и сам, руководствуясь законом и профессиональной этикой, определяет пределы возможности разглашения сведений для достижения наиболее благоприятного результата по делу.

Кроме того, как следует из содержания п. 4 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката, без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу. В данном случае законодатель встает на защиту прав адвоката в случае возбуждения в отношении него дисциплинарного или уголовного производства, когда адвокат сообщает сведения в обоснование своих доводов, на которые он ссылается при доказывании каких-либо фактов.

2. В соответствии со ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката в содержание адвокатской тайны включаются:

1) сам факт обращения гражданина к адвокату за юридической помощью и мотивы, побудившие к такому обращению;

2) сведения о преступлении, его участниках, последствиях, данные о личной жизни, сообщаемые обвиняемым или потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, если нет согласия заинтересованного лица на их разглашение при производстве следствия и в суде;

3) те же сведения, сообщенные адвокату родственниками обвиняемого (подозреваемого) и другими лицами при обращении за юридической помощью, а также любая информация о доверителе, ставшая известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;

4) сведения, почерпнутые из уголовного дела при ознакомлении с ним;

5) сведения, сообщенные адвокату лицом, которое он представляет в гражданском, арбитражном или административном процессе;

6) сведения, содержащиеся в переписке между адвокатом и обвиняемым (представляемым) и в адвокатских досье;

7) условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;

8) содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;

9) любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.

3. Ввиду специфичности деятельности адвоката никто не вправе требовать от адвоката или его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи, предмет и условия которого имеют конфиденциальный характер, и информация, содержащаяся в нем, составляет адвокатскую тайну, необходимость соблюдения которой возложена на адвоката настоящим Законом и Кодексом профессиональной этики адвоката.

4. Правила сохранения профессиональной тайны распространяются не только на адвокатов, но и на помощников и стажеров адвоката, а также иных сотрудников адвокатских образований, если в процессе осуществления ими своих функций им стала известна информация по делу.

Данное положение внесено законодателем с целью защиты прав доверителя, так как зачастую адвокат поручает своим стажерам и помощникам осуществление каких-либо действий по делу с целью совершенствования их работы как будущих адвокатов, поэтому те, в свою очередь, обязаны соблюдать конфиденциальность полученных сведений.

5. Несмотря на то, что адвокат имеет право без согласия доверителя использовать сообщенные доверителем сведения для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу, при осуществлении, в частности, дисциплинарного производства принимаются меры для охраны сведений, составляющих тайну личной жизни лиц, обратившихся с жалобой, коммерческую и адвокатскую тайны с целью неукоснительного соблюдения адвокатской тайны и неразглашения сведений, ставших известными при ведении дисциплинарного производства. В частности, перед началом разбирательства все члены квалификационной комиссии предупреждаются о недопустимости разглашения и об охране ставших известными в ходе разбирательства сведений, составляющих тайну личной жизни участников дисциплинарного производства, а также коммерческую, адвокатскую и иную тайны, и разбирательство в квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта Российской Федерации осуществляется в рамках закрытого заседания.

6. Аналогичные положения, закрепленные в п. 2 комментируемой статьи, о невозможности допроса адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах дела, ставших ему известными при обращении к нему за юридической помощью или ее оказании, также закреплены в п. 6 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката, ст. 56 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей.

Содержание данной статьи исходит из положений Конституции Российской Федерации, в ст. 51 которой говорится, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом (согласно ст. 5 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации к близким родственникам относятся супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки). Федеральным законом могут устанавливаться иные случаи освобождения от обязанности давать свидетельские показания. Именно таким случаем является п. 2 комментируемой статьи о невозможности допроса адвоката в качестве свидетеля по обстоятельствам дела, ставших ему известными при осуществлении возложенных на него полномочий.

7. Помимо имеющихся ограничений в отношении адвоката относительно его возможности давать показания по определенным обстоятельствам, также действуют особые правила при проведении оперативно-розыскных и следственных мероприятий в отношении адвоката.

Например, при возбуждении в отношении адвоката уголовного дела предусматривается особый порядок производства, который регламентируется гл. 52 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации об особенностях производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц, к которым наряду с членами Совета Федерации, депутатами Государственной Думы, депутатами законодательных органов власти и кандидатами в депутаты законодательных органов власти, судьями, присяжными и арбитражными заседателями, Председателем Счетной палаты, его заместителем и аудиторами Счетной палаты, Уполномоченным по правам человека, Президентом Российской Федерации, прекратившим свои полномочия, кандидатом в Президенты Российской Федерации, членом избирательной комиссии, прокурором и следователем относится также и адвокат.

Так, при возбуждении уголовного дела в отношении адвоката либо о привлечении его в качестве обвиняемого соответствующее решение принимается прокурором на основании заключения судьи районного суда или гарнизонного военного суда (ст. 448 УПК РФ).

Суд также выносит решение, в том числе и в ходе досудебного производства, о производстве обыска и (или) выемки в жилище (подп. 5 п. 2 ст. 29 УПК РФ). На это указывает Определение Конституционного Суда РФ от 8 ноября 2005 г. N 439-О, где прямо закреплена невозможность проведения обыска в служебном помещении адвоката или адвокатского образования без принятия об этом специального судебного решения.

Статьей 165 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации предусматривается судебный порядок получения разрешения на производство вышеназванного следственного действия.

Следователь с согласия прокурора представляет в суд ходатайство о производстве следственного действия, о чем выносится постановление. Ходатайство о производстве следственного действия подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня по месту производства предварительного следствия или производства следственного действия не позднее 24 часов с момента его поступления.

Рассмотрев указанное ходатайство с участием прокурора и следователя, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.

В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в течение 24 часов проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК РФ.

8. Существование подобной четкой процедуры обусловлено необходимостью сохранения адвокатом тех сведений, которые стали известны ему в ходе оказания юридической помощи (адвокатская тайна).

Законодателем это правило распространяется не только на служебные помещения, в которых адвокаты осуществляют свою деятельность, но также и на жилые помещения, так как ст. 17 Жилищного кодекса Российской Федерации разрешается использование жилого помещения не только для целей проживания, но и для осуществления профессиональной или индивидуальной предпринимательской деятельности. При этом подобное использование не должно нарушать права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение.

В отношении деятельности адвокатов эта норма особенно применима для адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, которые, как правило, осуществляют прием клиентов непосредственно в месте своего проживания, так как адвокатский кабинет не является юридическим лицом и представляет собой форму осуществления адвокатской практики индивидуально.

Для российского законодательства использование жилых помещений не по назначению - не новация: подобная практика существовала еще в дореволюционной России (первый адвокатский кабинет, размещенный в жилом помещении, был открыт в Петербурге в 1868 г.). Образование таких кабинетов предусматривали Судебные уставы 1864 г.

Комментируемый Федеральный закон в п. 6 и 7 ст. 21 предусматривает, что адвокат вправе использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности, с согласия последних, а также жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору социального найма с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом. Данное положение не противоречит ст. 17 ЖК РФ, которая обязывает граждан использовать жилые помещения без ущемления жилищных, иных прав и свобод других граждан, а также выполнять предусмотренные законодательством санитарно-гигиенические, экологические, противопожарные и иные требования законодательства.

9. Вышеобозначенные замечания относительно проведения оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий распространяются также и на адвокатов, статус которых прекращен или приостановлен, что связано с необходимостью сохранения адвокатской тайны и невозможностью обнародования сведений, ставших известными адвокату в ходе осуществления им своей профессиональной деятельности.

Вышеназванные правила не распространяются на предметы и документы, которые не входят в производство по делам его доверителей, но найдены в жилом или служебном помещениях адвоката, а также на орудия преступления и предметы, запрещенные к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с действующим российским законодательством.

Орудиями и средствами совершения преступления называют те предметы и приспособления, при помощи которых было совершено преступление (относятся к объективной стороне преступления в соответствии со ст. 8 УК РФ).

В теории гражданского права традиционно деление предметов (точнее, объектов гражданских прав, к которым согласно ст. 128 ГК РФ относятся не только вещи (предметы), но и деньги, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права и т.д.) в зависимости от степени их оборотоспособности:

- изъятые из оборота;

- ограниченные в обороте;

- свободно обращаемые.

Изъятыми из оборота являются предметы, отчуждение которых не допускается, а их Перечень прямо утвержден Указом Президента Российской Федерации от 22 февраля 1992 г. N 179 (Перечень видов продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена). К такой продукции и отходам, например, относятся: драгоценные и редкоземельные металлы и изделия из них, драгоценные камни и изделия из них, стратегические материалы, вооружение, боеприпасы к нему, военная техника, ракетно-космические комплексы, системы связи и управления военного назначения, боевые отравляющие вещества и средства защиты от них, рентгеновское оборудование, приборы и оборудование с использованием радиоактивных веществ и изотопов, шифровальная техника, яды, наркотические средства и психотропные вещества, спирт этиловый, отходы радиоактивных материалов, отходы взрывчатых веществ, лекарственные средства, за исключением лекарственных трав, и т.д.

Объекты, ограниченные в обороте, могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению (например, огнестрельное оружие).

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 |