Имя материала: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ

Автор: Степашина Мария Сергеевна

Статья 23. адвокатское бюро

 

Комментарий к статье 23

 

1. Адвокатское бюро наряду с адвокатским кабинетом, коллегией адвокатов и юридической консультацией представляет собой одну из форм адвокатского образования, имеющую свои специфические особенности.

Адвокатское бюро представляет собой юридическое лицо, в состав которого могут входить не менее двух учредителей (участников). Причем к учредителям (участникам) такого юридического лица, как и к учредителям (участникам) коллегии адвокатов, предъявляются особые требования: они должны быть адвокатами, т.е. юристами, в установленном законом порядке получившими статус адвоката.

Таким образом, адвокатское бюро представляет собой и профессиональное сообщество специалистов конкретной сферы деятельности.

Максимальное количество участников адвокатского бюро законом не устанавливается.

2. Пунктом 2 комментируемой статьи устанавливается, что к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила, регулирующие вопросы учреждения и деятельности коллегии адвокатов.

Потому относительно учреждения и деятельности адвокатского бюро нужно обратиться к аналогичным положениям пунктов комментария к ст. 22 настоящего Закона:

- п. 1 - о признаках юридического лица применительно к адвокатскому бюро;

- п. 2 - о некоммерческой организации применительно к деятельности адвокатского бюро;

- п. 3 - об учредительных документах юридического лица и содержании этих документов;

- п. 5 - о взаимодействии коллегии адвокатов при учреждении и реорганизации с органами управления адвокатской палаты субъекта Российской Федерации по аналогии к деятельности адвокатского бюро;

- п. 6 - о государственной регистрации применительно к адвокатскому бюро;

- п. 7 - о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о создании юридического лица;

- п. 8 - о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности юридического лица;

- п. 9 - о реорганизации;

- п. 10 - о ликвидации юридического лица применительно к адвокатскому бюро;

- п. 11 - о банковском счете организации;

- п. 12 - о документации, печати, штампах и бланках юридического лица;

- п. 13 - о филиалах адвокатского бюро по аналогии с созданием и деятельностью филиалов коллегии адвокатов;

- п. 14 и п. 15 - об имуществе юридического лица.

3. Обратимся к специфике и некоторым особенностям деятельности адвокатского бюро.

Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме.

Простая письменная форма сделки предусматривается ст. 158 ГК РФ, что, по сути, означает, что такой договор не подлежит обязательной государственной регистрации или нотариальному удостоверению.

Статьей 434 ГК РФ также указывается, что договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя законом для договоров данного вида такая форма не требовалась. Например, если адвокаты, учредившие адвокатское бюро, решат удостоверить партнерский договор в нотариальном порядке. Однако в данном случае им нужно будет учитывать, что все последующие изменения и дополнения, а также возможное расторжение договора должны будут удостоверяться в нотариальном порядке, а не в простой письменной форме, как это предусмотрено комментируемой статьей.

Гражданским законодательством Российской Федерации прямо не предусматривается такая разновидность гражданско-правового договора, как "партнерский договор".

Однако для российской системы права действует принцип "разрешено все, что не запрещено законом", кроме того, ст. 421 ГК РФ устанавливается принцип свободы договора, согласно которому граждане и юридические лица свободны в заключении договора. И стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Стороны также могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

Адвокаты-партнеры, т.е. два и более адвоката, избравшие в качестве формы адвокатского образования адвокатское бюро и заключившие между собой партнерский договор, обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.

Здесь следует обратить особое внимание на формулировку законодателя "соединить свои усилия". Усилия, но не вклады. Именно в этом заключается коренное отличие данного договора, например, от договора простого товарищества, так как в литературе часто встречаются мнения о том, что на партнерский договор распространяются правила договора простого товарищества.

Напомним, что в соответствии со ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Во-первых, партнерский договор заключается в рамках уже действующего юридического лица (адвокатского бюро).

Во-вторых, по договору простого товарищества стороны объединяют свои вклады для извлечения прибыли.

Адвокаты при учреждении юридического лица не ставят перед собой цели извлечения прибыли, так как любая из форм адвокатского образования является некоммерческой организацией, для которой характерна специальная правоспособность.

Кроме того, адвокаты объединяют свои вклады при учреждении адвокатского бюро, что прямо фиксируется в учредительном договоре. В партнерском договоре это никоим образом не отображается, так как уже само определение партнерского договора, приведенное в комментируемой статье, свидетельствует о том, что адвокаты объединяют только свои усилия для оказания юридической помощи. В данном случае имеются в виду профессиональные знания адвокатов, их навыки и умения, деловая (профессиональная) репутация, деловые связи и т.д.

Подобный правовой статус партнерского договора обусловлен специфичной ответственностью адвокатов-партнеров, именно поэтому его информация закрыта.

Партнерский договор является документом, который содержит в себе конфиденциальную информацию, а потому его информация доступна достаточно узкому кругу лиц, и уж тем более такой договор не представляется наряду с учредительным договором в регистрирующий орган при государственной регистрации адвокатского бюро.

Партнерский договор содержит в себе следующие сведения:

1) срок действия партнерского договора. Наличие в договоре срока его действия также подразумевает, что адвокатское бюро создается на определенный срок, так как с истечением срока партнерского договора адвокатское бюро подлежит реорганизации в коллегию адвокатов или ликвидации.

Дополнительными изменениями к договору срок действия партнерского договора может изменяться по усмотрению сторон;

2) порядок принятия партнерами решений. Так как адвокатское бюро является некоммерческой организацией, то к порядку принятия решений адвокатами-партнерами применимы правила, установленные п. 4 ст. 29 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях", в соответствии с которым общее собрание членов некоммерческой организации или заседание коллегиального высшего органа управления некоммерческой организацией правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов.

Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Кроме того, согласно ст. 30 Закона о некоммерческих организациях исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией.

К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организацией, определенную Федеральным законом о некоммерческих организациях, иными федеральными законами и учредительными документами некоммерческой организации.

В целом комментируемой статьей не устанавливаются императивные правила относительно порядка принятия решений адвокатами-партнерами. Решения могут приниматься единогласно или большинством голосов по усмотрению самих адвокатов;

3) порядок избрания управляющего партнера и его компетенция. По общему правилу ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, данная должность является выборной, порядок же избрания лица на занятие данной должности устанавливается участниками данного договора.

Управляющий партнер является единоличным исполнительным органом адвокатского бюро (в учредительных документах может называться по-разному: управляющий партнер, директор, президент, председатель и т.д. - по усмотрению учредителей).

Как правило, учредителями утверждается общее положение о единоличном исполнительном органе (управляющем партнере), которым могут устанавливаться специальные требования к адвокату, занимающему должность главы адвокатского бюро (например, наличие определенного адвокатского стажа, опыт работы на руководящих должностях и т.д.).

К компетенции управляющего партнера относятся все вопросы руководства текущей деятельностью бюро, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции высшего исполнительного органа адвокатского бюро (общего собрания бюро).

Обратимся к Федеральному закону от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях". В соответствии со ст. 29 вышеназванного Закона к исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией относится решение следующих вопросов:

- изменение устава некоммерческой организации;

- определение приоритетных направлений деятельности некоммерческой организации, принципов формирования и использования ее имущества;

- образование исполнительных органов некоммерческой организации и досрочное прекращение их полномочий;

- реорганизация и ликвидация некоммерческой организации (за исключением ликвидации фонда).

Кроме того, к компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией, а если учредительными документами организации предусмотрено, к компетенции созданного постоянно действующего коллегиального органа управления (общего собрания) относится решение следующих вопросов:

- утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;

- утверждение финансового плана некоммерческой организации и внесение в него изменений;

- создание филиалов и открытие представительств некоммерческой организации;

- участие в других организациях.

Единоличный исполнительный орган (управляющий партнер):

- руководит текущей деятельностью адвокатского бюро;

- обеспечивает выполнение решений общего собрания адвокатского бюро;

- распоряжается имуществом адвокатского бюро в пределах, установленных уставом и действующим законодательством;

- утверждает правила, процедуры и другие внутренние документы адвокатского бюро, определяет организационную структуру адвокатского бюро;

- разрабатывает штатное расписание адвокатского бюро и его филиалов;

- утверждает должностные инструкции;

- принимает на работу и увольняет с работы сотрудников, в том числе назначает и увольняет своих заместителей, главного бухгалтера, руководителей подразделений, филиалов и представительств;

- открывает в банках расчетный, валютный и другие счета адвокатского бюро, от имени адвокатского бюро заключает договоры и совершает иные сделки;

- обеспечивает выполнение обязательств адвокатского бюро перед клиентами и доверителями;

- принимает решения о предъявлении от имени адвокатского бюро претензий и исков к юридическим и физическим лицам и об удовлетворении претензий, предъявляемых к адвокатскому бюро;

- организует бухгалтерский учет и отчетность адвокатского бюро;

- организует техническое обеспечение работы общего собрания адвокатов-партнеров;

- осуществляет контроль за рациональным и экономным использованием материальных, трудовых и финансовых ресурсов;

- решает другие вопросы текущей деятельности адвокатского бюро.

Управляющий партнер вправе поручить решение отдельных вопросов, входящих в его компетенцию, своим заместителям, руководителям подразделений.

Так как управляющий партнер руководит деятельностью адвокатского бюро, следовательно, он имеет право без доверенности действовать от имени адвокатского бюро, в том числе представлять его интересы и заключать сделки.

Руководитель адвокатского бюро несет персональную ответственность за состояние дел и деятельность бюро;

4) иные существенные условия договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

К таким условиям можно отнести не названное законодателем условие - стороны договора. В партнерском договоре обязательно должны быть указаны сведения, позволяющие идентифицировать каждого конкретного адвоката (фамилия, имя, отчество, регистрационный номер в региональном реестре, указание на членство соответствующей адвокатской палаты субъекта Российской Федерации), а прекращение или приостановление статуса кого-либо из адвокатов-партнеров соответственно влечет изменение существенных условий договора и, следовательно, необходимость внесения изменений в такой договор.

Существенным условием партнерского договора может являться порядок распределения доходов между адвокатами-партнерами или, например, срок участия одного из адвокатов в партнерском договоре, если данный срок отличен от общего срока, устанавливаемого для самого партнерского договора (например, если срок пребывания адвоката в составе адвокатского бюро определяется сроком выполнения какого-либо поручения).

В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

4. По общему правилу ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, хотя, как указано в самом Законе, партнерским договором могут быть установлены и иные правила.

В целом, под общими делами партнеров следует понимать отношения по совместному оказанию юридической помощи, а также отношения между адвокатским бюро и третьими лицами (например, при заключении договоров на аренду нежилых помещений для размещения офиса адвокатского бюро и решении других организационных вопросов, не связанных с оказанием доверителям юридической помощи).

5. Соглашение об оказании юридической помощи с физическими и юридическими лицами (доверителями) заключаются управляющим партнером, а также любым другим адвокатом-партнером от имени всех партнеров на основании имеющейся у него доверенности.

Таким образом, исходя из содержания комментируемого пункта рассматриваемой статьи, по соглашению об оказании юридической помощи (договору поручения) юридическая помощь оказывается от имени всех партнеров, обязанными являются все партнеры, и вознаграждение по этому соглашению представляет собой общий доход всех партнеров независимо от того, кто из них конкретно был назначен для исполнения поручения. Доход же распределяется по правилам общей долевой собственности.

Управляющий партнер заключает такое соглашение без какой-либо доверенности в силу его статуса и имеющихся в соответствии с партнерским договором полномочий, другие же адвокаты-партнеры для заключения соглашения на оказание юридической помощи от имени адвокатского бюро и, соответственно, от имени всех адвокатов-партнеров должны иметь соответствующую доверенность.

В такой доверенности, как правило, указывается срок, который ограничен сроком действия партнерского договора.

Кроме того, в доверенности указываются конкретные полномочия адвоката при заключении соответствующего соглашения. Адвокат-партнер обязан ознакомить своего доверителя с условиями доверенности, так как в ней также указываются ограничения компетенции адвоката на заключение соглашений и сделок.

6. Партнерский договор прекращает свое действие не только в случае истечения его срока, определение которого является одним из существенных условий партнерского договора, но также и при наличии других обстоятельств:

1) прекращение или приостановление статуса адвоката, являющего партнером по договору. По общему правилу прекращение или приостановление статуса адвоката является основанием для прекращения партнерского договора. Однако данная норма является диспозитивной, поэтому стороны в договоре могут предусмотреть, что в случае прекращения или приостановления статуса кого-либо из адвокатов-партнеров партнерский договор не прекращает своего действия в отношении других участников;

2) расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров.

Данная норма также является диспозитивной, и стороны договора могут предусмотреть, что в случае выхода одного из адвокатов из состава адвокатского бюро и, соответственно, из состава адвокатов-партнеров партнерский договор сохраняет свою силу в отношении других участников.

Право адвоката-партнера требовать расторжения партнерского договора по сути представляет собой выход адвоката из состава адвокатского бюро. Подобное действие адвоката-партнера может быть обусловлено его намерением избрать иную форму адвокатского образования (например, адвокатский кабинет, коллегия адвокатов) либо желанием прекратить осуществление адвокатской деятельности и т.д.

О приостановлении и прекращении статуса адвоката см. комментарии к ст. 16, 17 настоящего Закона соответственно.

7. С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц.

Согласно п. 1 ст. 322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства.

Солидарная ответственность должников заключается в том, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (ст. 323 ГК РФ).

Именно в ответственности адвокатов-партнеров и заключается специфика адвокатского бюро как одной из форм адвокатского образования.

Таким образом, в случае прекращения партнерского договора заинтересованное лицо (доверитель или какое-либо третье лицо) вправе обратиться со своими требованиями к любому из адвокатов-партнеров или к одному из них по своему усмотрению.

В соответствии со ст. 325 ГК РФ исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору, и если иное не вытекает из отношений между солидарными должниками:

1) должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого;

2) неуплаченное одним из солидарных должников должнику, исполнившему солидарную обязанность, падает в равной доле на этого должника и на остальных должников.

Вышеназванные правила взаимоотношений должников при полном расчете одного из них с кредитором также применяются при прекращении солидарного обязательства зачетом встречного требования одного из должников.

8. В случае выхода адвоката-партнера из состава адвокатского бюро и, соответственно, из партнерского договора адвокат-партнер обязан передать материалы имеющихся у него дел, по которым он оказывал юридическую помощь, а также иную документацию, имеющую непосредственное отношение к деятельности адвокатского бюро, управляющему адвокату-партнеру.

Данная обязанность адвоката-партнера обусловлена тем, что каждый из адвокатов-партнеров, действуя на основании имеющейся у него доверенности, вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи от имени адвокатского бюро. Какое-либо согласие других адвокатов-партнеров, в том числе и управляющего партнера, при этом не требуется, однако обязанными по такому соглашению или сделке становятся все участники адвокатского бюро (солидарная ответственность, установленная законом). Таким образом, при выходе из партнерского договора адвокат-партнер более не оказывает юридические услуги по ранее заключенным с ним соглашениям, однако другие адвокаты-партнеры остаются обязанными по данным соглашениям, именно поэтому материалы дел, по которым необходимо оказание юридической помощи в обязательном порядке, должны быть переданы руководителю адвокатского бюро.

Кроме того, выход адвоката из партнерского договора не освобождает его от ответственности по соглашениям о юридической помощи, заключенным им либо другими адвокатами-партнерами в период, когда он являлся стороной по партнерскому договору.

Законом не устанавливается специальный срок предъявления требований по таким соглашениям, поэтому разумно определить его по общим правилам исчисления сроков исковой давности (три года) в соответствии с требованиями, установленными гл. 12 ГК РФ.

9. Адвокатское бюро не может быть преобразовано в какую-либо коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением преобразования в коллегию адвокатов.

Данное ограничение возможности реорганизации юридического лица в какие-либо другие организационно-правовые формы, за исключением коллегии адвокатов, связано с особым правовым статусом участников (учредителей) такого юридического лица. Как было замечено выше, учредителями (участниками) и коллегии адвокатов, и адвокатского бюро могут быть только физические лица, получившие в установленном законом порядке статус адвоката и являющиеся членами адвокатской палаты субъекта Российской Федерации.

Таким образом, учредителями (участниками) являются адвокаты как члены независимого профессионального сообщества.

Именно поэтому законодателем из всех предусмотренных законом форм реорганизации юридического лица предусматривается только преобразование.

Для организации преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов должно соблюдаться требование о количестве участников (два и более адвокатов).

В соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Согласно ст. 59 ГК РФ передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 4 ст. 57 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 16 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность.

В Единый государственный реестр юридических лиц вносится запись о прекращении деятельности преобразованного юридического лица (адвокатского бюро) и, соответственно, запись о регистрации нового юридического лица (коллегии адвокатов).

Государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, осуществляется по месту нахождения прекращающего деятельность в результате реорганизации юридического лица (п. 3 Правил взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2004 г. N 110).

Кроме того, отметим, что комментируемой статьей устанавливается специальный срок для возможности преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов. Данный срок составляет один месяц с момента прекращения партнерского договора.

Если в течение месяца с момента прекращения партнерского договора адвокаты-партнеры не заключили новый партнерский договор, адвокатское бюро подлежит реорганизации (преобразованию в коллегию адвокатов) либо ликвидации.

С момента прекращения партнерского договора до момента заключения нового партнерского договора либо до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов адвокаты не могут заключать новые соглашения об оказании юридической помощи, так как, во-первых, нет четкого представления, в каком адвокатском образовании они все-таки состоят, и, во-вторых, ответственность адвоката, являющегося участником адвокатского бюро, кардинально отличается от ответственности адвоката, являющегося участником коллегии адвокатов, о чем было сказано выше.

Данная норма Закона призвана защитить права доверителей и избежать дальнейших судебных споров.

10. Положения комментируемой статьи не огранивают права адвоката при осуществлении им своей профессиональной деятельности и, следовательно, не ограничивают его независимость относительно его коллег, адвокатского бюро и органов его управления, других форм адвокатских образований, органов управления адвокатской палаты и других субъектов гражданских правоотношений. Законом также не ограничивается личная профессиональная ответственность адвоката перед своим доверителем.

О привлечении адвоката к ответственности см. комментарий к ст. 7 настоящего Закона.

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 |