Имя материала: Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ

Автор: А.Г. Кучерены

Статья 7. обязанности адвоката

 

Комментарий к статье 7

 

1. Адвокатуру можно причислить к так называемым социальным институтам. Итак, адвокатура - это социально-правовой институт гражданского общества. Он выполняет как государственно значимые функции, так и задачи, обусловленные частным интересом граждан и юридических лиц. Среди людей, занимающихся сходной деятельностью, только адвокаты наделяются профессиональным иммунитетом. Это обусловлено тем, что адвокат - единственный субъект оказания квалифицированной юридической помощи - не зависит "ни от царя, ни от народа" (Г.М. Резник), защищен адвокатской тайной и гарантиями невмешательства в профессиональную деятельность, самостоятельно выбирает форму организации своего труда и несет полную ответственность перед клиентом за качество своей работы, подлежит суду адвокатского сообщества через органы корпоративного самоуправления в случае нарушения норм профессиональной этики. Таким образом, в определении адвокатуры должны содержаться признаки организации, ее деятельности, законности, нравственной основы, целевого назначения. Поэтому можно дать следующее определение: адвокатура - это независимый, самоуправляемый социально-правовой институт. Он действует на территории каждого субъекта Российской Федерации и объединяет лиц, призванных на профессиональной основе обеспечивать в соответствии с законом права граждан и юридических лиц путем оказания квалифицированной юридической помощи, которая дается в целях защиты их прав, свобод и законных интересов. Тем не менее адвокатура - это все же своеобразная правоохранительная система, ибо в основе ее организации и деятельности лежит помощь, оказываемая гражданам и юридическим лицам в охране их прав от посягательств.

Федеральным законом от 3 декабря 2007 г. N 320-ФЗ действие подп. 6 п. 1 комментируемой статьи приостановлено до дня вступления в силу федерального закона, регулирующего вопросы обязательного страхования профессиональной ответственности адвокатов.

Обязанность адвокатов страховать свою профессиональную имущественную ответственность вступает в силу со дня введения в действие Федерального закона, регулирующего вопросы обязательного страхования профессиональной ответственности адвокатов <1>. Стоит отметить, что до принятия Федерального закона от 3 декабря 2007 г. N 320-ФЗ "О внесении изменения в статью 7 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" в комментируемом Законе была норма, предполагающая вступление в силу обязанности адвокатов страховать свою ответственность начиная с 1 января 2007 г. Однако до сих пор единый проект Федерального закона разработан не был, а существующие в настоящее время варианты проектов такого Закона не согласованы между адвокатским сообществом и органами государственной власти, не прошли общественных обсуждений и открытых слушаний.

--------------------------------

<1> См.: Федеральный закон от 3 декабря 2007 г. N 320-ФЗ "О внесении изменения в статью 7 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2007. N 50. Ст. 6233.

 

В настоящее время адвокаты вправе осуществлять страхование в добровольном порядке. Действительно, ст. 19 комментируемого Закона устанавливает обязанность адвоката страховать риск своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи.

Подвидом имущественного страхования является страхование профессиональной имущественной ответственности. Главный вопрос - как это будет выглядеть на практике? Поскольку в комментируемом Законе (п. 6 ч. 1 ст. 7) лишь упоминается о страховании, следует исходить из общих положений о страховании ответственности, но не ограничиваться только ими. Сложность представляет то, что в конкретном договоре с конкретным адвокатским образованием (коллегией или бюро) необходимо расширить все то, что весьма скупо прописано в комментируемом Законе. И здесь главная опасность - неправильная трактовка тех или иных положений Закона, которая может привести к признанию договора недействительным в этой части. Как и во многих других договорах страхования профессиональной ответственности, в качестве форс-мажора страхования имущественной ответственности адвоката указаны массовые беспорядки, война, природные катаклизмы, другие не зависящие от волеизъявления сторон обстоятельства, помешавшие адвокату должным образом выполнить обусловленную соглашением юридическую помощь.

Страхование адвокатов проводится в пределах лимита ответственности, который устанавливается и делится по видам страховых случаев и убытков. Многие страховщики детально расписывают условия выплаты страхового покрытия, чему предшествует анализ возможных причин, способствующих наступлению страхового случая. Например, в соответствии с условиями договора страховым случаем признается пожар, который может возникнуть по разным причинам, в частности в результате удара молнии или самовозгорания энергетических сетей.

Если страхование риска профессиональной имущественной ответственности адвокатов в России и появилось, то оно незначительно. А страховщики не любят, когда к ним обращаются по единичным случаям. Ведь чем больше страхователей (страховых взносов), тем меньше вероятность того, что сумма страхового покрытия окажется для страховщика слишком большой. Современный период можно охарактеризовать двояко - как подготовительный и как опасный, ведь до сих пор государство не определило "правила игры", страховые требования, которым должен соответствовать адвокат. Ведь если адвокат добровольно решил застраховать свою профессиональную имущественную ответственность, значит, есть причины этого и подозрение, что наступление страхового случая реально.

Для предотвращения ситуации, при которой адвокат, заранее предчувствуя неудобную для себя ситуацию и назревающий с клиентом конфликт, или адвокат, в чей адрес направлено несколько исков недовольных или обманутых клиентов, идет к страховщику, существует заявление о страховании (в отношении адвокатов сейчас совершенствуется форма и содержание этого документа). В этом заявлении адвокат обязан указать, сколько к нему ранее было предъявлено исков, касающихся его профессиональной деятельности, в каком объеме и когда они удовлетворены. Это необходимо страховщику для определения степени риска, размера страховых взносов и, естественно, максимальной суммы страхового покрытия при индивидуальном страховании адвоката. Если адвокат скроет что-либо, не укажет достоверную информацию, которая будет обнаружена впоследствии, то страховой выплаты может и не последовать.

Идеальный вариант для страховой компании - выйти на крупные адвокатские образования и совместно разработать страховой продукт. Страховой тариф формируется из регулярно проводимых в адвокатской сфере маркетинговых исследований. Иными словами, одна из главных задач страховщика - глубокое изучение того, с какими проблемами и как часто сталкиваются адвокаты, какие обстоятельства сопутствуют этому. Хотя адвокаты должны лучше других знать, что можно, а чего нельзя делать при представлении интересов клиента.

С адвокатскими коллегиями, безусловно, будут работать разные страховые компании. Более того, каждое адвокатское образование вправе запретить своим членам (адвокатам) работать (заключать договор о страховании) с теми страховыми компаниями, которые при них не аккредитованы.

При страховании ответственности устанавливается лимит на выплату страхового возмещения. Если речь идет о страховании на несколько лет, то на этот период может быть установлен общий лимит, но, как правило, с годовой разметкой. Сумма договора и некачественно оказанная услуга - это разные вещи. В последнем случае вступает в силу Закон РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей" (в ред. Федерального закона от 9 января 1996 г. N 2-ФЗ): адвокат, оказавший некачественную юридическую помощь, должен вернуть клиенту его деньги по соглашению или оказать услугу повторно, если, конечно, имеется такая возможность.

Есть два способа выплаты - по решению суда и путем досудебного урегулирования убытков клиента. Суть последнего способа заключается в том, что недовольный клиент направляет не оправдавшему его надежд адвокату письменную претензию с изложением и обоснованием своих требований. Здесь есть реальная возможность не доводить спор до суда, а на первом этапе договориться с потерпевшим лицом. В этом случае активной третьей стороной урегулирования конфликта выступает страховая компания. Если адвокат и страховщик уверены, что клиент не прав, а претензия ничем не обоснована, то они смело смотрят на возможность разбирательства дела в суде. Но если адвокат совершил профессиональную ошибку (небрежность, упущение), а страховая компания видит, что этот случай для нее является страховым, то она ведет диалог с клиентом (потерпевшим), убеждает его в том, что может произвести денежную выплату. Клиент может отказаться от выплаты страховой компании и обратиться в суд. Но российские суды не безгрешны и не очевидно, что судья примет решение о присуждении истцу даже той суммы, которую раньше предлагал страховщик, тем более что от начала судебного процесса до вынесения решения и его исполнения может пройти очень много времени.

Страховой случай в договоре будет четко прописан - причинение вреда имущественным интересам клиента, т.е. нарушение условий заключенного соглашения. Если страховая компания сочтет, что страховой случай не наступил, то клиенту остается идти в суд, ведь никакое структурное образование в рамках адвокатской палаты не вернет ему денег. Условия наступления страхового случая будут прописаны в правилах страхования, но страховщик не может произвольно толковать комментируемый Закон. Страховая компания может лишь уточнить в договоре о страховании моменты, обозначенные в Законе, но очень деликатно.

Истец (клиент) в перечне исковых требований может указать стоимость юридической помощи, причиненные в результате такой помощи убытки (включая упущенную выгоду) и моральный ущерб. Страховая компания может компенсировать только два первых пункта, а моральный ущерб - это не имущественное право и поэтому не входит в компетенцию страховщика. Кстати говоря, несмотря на то, что страховщики не обязаны компенсировать моральный ущерб, некоторые компании это делают вопреки тому, что понятие морального ущерба не подпадает под российское законодательство о страховании.

Особо следует отметить, что работа с адвокатскими образованиями и объединениями по формированию страхового продукта включает превентивные мероприятия. Например, при страховании профессиональной имущественной ответственности юриста (лица, которое работает на договорной основе, готовит юридические документы) последний должен в договоре страхования указать все условия, за которые он не отвечает (т.е. то, что не входит в его профессиональные обязанности). Так, при обращении в туристическую фирму гражданин подписывает договор, в котором обязательно присутствует положение о том, за что не несет ответственности туристическая фирма, например за сорванный вследствие забастовки работников аэропорта рейс, за отказ авиакомпании. Адвокаты в своих соглашениях с клиентами аналогичным образом должны довольно подробно описывать такие обстоятельства. Договор может быть связан с жизненными ситуациями, не прописанными в законе.

Превентивная работа заключается в том, чтобы создать типовой договор об оказании юридических услуг. Причем страховые компании заинтересованы в работе не с адвокатами, а с адвокатскими объединениями (союзами, гильдиями), когда вырабатываются правила страхования адвокатов - членов этого образования.

Клиент должен указать, в чем именно (в каких действиях или бездействии) адвокат нарушил условия заключенного соглашения (например, пропустил срок подачи кассационной жалобы). Адвокатская деятельность имеет специфику, и очевидно, что все правомерные юридические действия, которые адвокат совершит в конкретном деле, в рамках соглашения изложить невозможно, тем более что необходимость в одних действиях может возникнуть лишь после наступления результата от других действий. Поэтому нет смысла указывать в соглашении, например, срок подачи иска, когда предметом соглашения является ведение дела и представительство интересов доверителя в районном суде, или своевременность подачи адвокатом кассационной или частной жалобы, когда предмет соглашения - представление интересов доверителя в суде второй инстанции. Это вполне очевидно.

С адвокатом страховая компания должна определить план совместной защиты (здесь уместны доверительные отношения врача и больного). Еще раз отметим, что в идеале должен соблюдаться досудебный (претензионный) порядок - сначала подается жалоба адвокату, а затем иск в суд.

Если страхователем выступает адвокатское бюро, то при возникновении конфликта ответчиком в суде будет выступать бюро, но речь пойдет о персональной ответственности, потому что ошибку совершает конкретный адвокат. Например, во многом сходно страхование ответственности нотариусов, оценщиков, аудиторов и адвокатов. Различия проявляются в законодательном регулировании (в комментируемом Законе - это нарушение адвокатом условий соглашения об оказании юридической помощи) и в специфике профессии. Но есть и существенные отличия. Например, у оценщиков договор страхования может быть заключен применительно ко всей профессиональной деятельности оценщика, а не к отдельному договору.

Договоры личного страхования и страхования ответственности отличаются от договора страхования имущественной ответственности тем, что в последнем случае страховая сумма (если ее минимум или максимум не определены законом) устанавливается по соглашению сторон. Минимальная сумма не означает, что договорная сумма не может быть больше: если клиент обладает большими объемами, он может понести существенный убыток в случае наступления страхового случая <1>.

--------------------------------

<1> Другое дело, что можно застраховаться на 1 доллар или на 1000 долларов, но можно и на 999 долларов. В чем здесь разница? Этот вопрос весьма деликатен, и ответ на него зависит от каждого конкретного случая.

 

Итак, какой может быть максимальная сумма иска в делах, которые ведет адвокат? Не секрет, что многое зависит от его специализации. Например, адвокат специализируется на брачно-семейных делах (раздел совместно нажитого имущества супругов). Предметом дележа в этом случае, как правило, выступает квартира, которую можно оценить в среднем в 120 тыс. долларов вместе с мебелью. Значит, в случае непрофессионализма адвоката убыток клиента равен этой сумме; она и должна фигурировать в соглашении о страховании. Сколько у адвоката может быть таких случаев в течение года? Может не быть ни одного, а может быть два-три. Поэтому оптимальная сумма страхового возмещения по таким делам составляет 240 - 360 тыс. долларов, а лимит в одном случае равен 120 тыс. долларов.

Следует констатировать, что сейчас в отношении страхования риска профессиональной имущественной ответственности адвокатов мало конкретики, есть лишь общие направления движения. Но в самое ближайшее время практика страхования адвокатов будет обогащаться.

2. Адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с исполнением им обязанностей защитника или представителя, и не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи. За нарушение Закона, устава коллегии и адвокатской этики адвокат может быть подвергнут дисциплинарному взысканию решением президиума коллегии адвокатов. Мерами взыскания могут быть выговор, строгий выговор, замечание, исключение из коллегии.

При обращении лица за оказанием юридической помощи в юридическую консультацию ее заведующий назначает адвоката из членов консультации, который заключает соглашение об оказании юридической помощи. В некоторых случаях граждане или организации обращаются непосредственно к адвокату. В консультациях организовано дежурство адвокатов, всех обратившихся за правовой помощью принимает в первую очередь дежурный адвокат. Адвокат сам устанавливает размер вознаграждения (гонорара) за свои услуги, исходя из сложности дела, его объема и материальных возможностей клиента. Оговорив все условия, адвокат и клиент заключают соглашение, после чего клиент вносит определенную сумму в кассу юридической консультации. Кроме этого, в случаях, установленных Законом, адвокаты обязаны оказывать юридическую помощь бесплатно. Наиболее часто бесплатная юридическая помощь оказывается по уголовным делам, если подозреваемый или обвиняемый не могут оплатить услуги защитника. В этих случаях следователь, прокурор или суд направляют телефонограмму в президиум коллегии или в юридическую консультацию, обслуживающую данный район. Заведующий консультацией обязан выделить адвоката для защиты, а последний не вправе от нее отказаться. Бесплатно юридическая помощь оказывается и по некоторым категориям гражданских дел (например, истцам в судах первой инстанции по делам о взыскании алиментов, по трудовым делам о возмещении вреда, причиненного увечьем, смертью кормильца, связанной с работой; при составлении заявлений о назначении пенсий, пособий).

Адвокат обязан в своей деятельности точно и неуклонно соблюдать требования действующего законодательства, использовать все предусмотренные законом средства и способы защиты прав и законных интересов граждан и организаций, обратившихся к нему за юридической помощью. Адвокат не вправе принимать поручение об оказании юридической помощи, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, чьи интересы противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или участвовал в качестве судьи, прокурора, следователя, лица, производившего дознание, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или понятого, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных отношениях.

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 |