Имя материала: Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации Автор: М.В. Смоленский 10.4. участие адвоката в суде первой инстанции
Защита в судебном заседании — процесс ответствен- ный и в судьбе подзащитного решающий. Виновность, меру ответственности, если виновен, и невиновность окон- чательно устанавливает именно суд. Подготовка защитника к судебным слушаниям — про- цесс творческий и зависящий от многих обстоятельств. Во-первых, от того, осуществлял ли адвокат защиту на предварительном следствии или выступил по делу не- посредственно в суде. Во-вторых, от того, вел ли адвокат собственное рас- следование и собирал ли какие-нибудь доказательства са- мостоятельно или нет. В-третьих, от степени сложности самого дела, личнос- ти адвоката, его подзащитного и других участников про- цесса. Что должен делать адвокат на стадии подготовки к процессу с учетом обозначенных обстоятельств? 1. Тщательно изучить материалы дела. 2. Сформировать позицию по делу. 3. Подготовить письменные ходатайства. 4. Изучить и сопоставить с материалами дела собран- ные им лично доказательства, особенно те, которые со- браны после окончания предварительного следствия. 5. Подготовить, если возможно, альтернативные за- ключения специалистов. 6. Выработать тактику ведения защиты в судебном заседании. Рассмотрим эти позиции более углубленно. 1. Тщательное изучение материалов дела, прежде все- го, необходимо начать с изучения обвинительного заклю- чения. В этом процессуальном документе формулируется окончательное, полное обвинение подзащитного, а самое главное в нем то, что указывается, на чем построено это обвинение и какие доказательства следователь приводит в его обоснование. Обвинительное заключение — это схема, которую пост- роил следователь, и с этим построением адвокату будет необходимо бороться в судебном заседании. Изучив обви- нительное заключение, далее необходимо внимательно оз- накомиться со всеми материалами дела, а также осмыс- лить их. Почему свидетель дал именно такие показания, почему они так записаны, стиль показаний и другие, на первый взгляд, мелочи. Но в судьбе человека нет мелочей. В деле документы группируются по мере их поступле- ния. Поэтому один свидетель может допрашиваться не- сколько раз, но протоколы его допросов могут оказаться в разных томах дела. Поэтому адвокату необходимо опреде- лить порядок ознакомления с делом. Можно читать все подряд, можно сначала знакомиться с документами, на которые идет ссылка в обвинительном заключении, а можно сначала изучить показания потерпевшего, затем обвиняе- мого, далее свидетелей и остальные документы. При лю- бом варианте изучить необходимо все. И чтобы облегчить себе задачу при оценке и проверке фактов, изложенных в деле, адвокату целесообразно объединить эти протоколы по процессуальным фигурам, то есть на каждое лицо заве- сти карточку, в которой отражать листы дела, номера томов, в которых содержатся показания этих лиц, дату их получения, в процессе какого следственного действия, кто их получил и содержание этих показаний и сразу по- мечать, что необходимо сделать самому. Если дело многоэпизодное, имеется много обвиняемых или один человек обвиняется в совершении нескольких преступлений, целесообразно завести на каждый эпизод обвинения отдельную папку, в которой будут сосредото- чиваться доказательства, подтверждающие либо опровер- гающие обвинение. При чтении материалов дела адвокат прежде всего об- ращает внимание на соблюдение требований закона при производстве расследования. Особо следует обратить вни- мание на выполнение норм УПК, т.к. нередки случаи их игнорирования (составление протоколов задним числом, составление протокола лицом, не имеющим на это права, чем особенно грешат работники оперативных служб, и т.п.). А нарушение процессуальных норм ведет к неза- конности получения доказательств и, как следствие, ис- ключению их из дела, что адвокату необходимо исполь- зовать при построении защиты на суде. Изучая уголовное дело, адвокату следует обратить осо- бое внимание на соблюдение прав подзащитного в ходе предварительного следствия и особенно на то, обеспечи- валось ли его право на защиту, т.к. нарушение права на защиту признается грубым нарушением закона и ведет к безусловной отмене приговора. Важной частью изучения материалов дела является работа с собранными следствием доказательствами. До- казательствами по уголовному делу являются любые све- дения, на основе которых устанавливаются наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для уголов- ного дела. Чтобы те или иные сведения могли быть при- знаны доказательствами по уголовному делу, они дол- жны отвечать требованиям допустимости и относимости. Допустимость доказательств характеризуется следу- ющими признаками: 1) доказательства должны быть получены из предус- мотренных законом источников (ч. 2 ст. 74); 2) должны быть, соблюдены общие правила собирания и, в частности, фиксации сведений, а также правила про- ведения конкретных следственных действий (процессуаль- ный порядок и условия допроса свидетеля; производство обыска и т.д.); 3) полученные сведения должны быть достоверными (известен источник их происхождения, и они могут быть проверены, в том числе и судом); 4) результаты оперативно-розыскной деятельности могут являться доказательством только после их провер- ки процессуальным путем; 5) сведения, содержащиеся в заявлениях, жалобах, ходатайствах обвиняемого, подозреваемого, потерпевше- го, гражданского истца, гражданского ответчика и т.д., могут приобрести статус доказательства только после их проверки и подтверждения в предусмотренных законом источниках; 6) не могут признаваться доказательствами сведения, полученные в результате действий не уполномоченных на то лиц (например, сведения, содержащиеся в показа- ниях свидетеля, допрос которого произведен оператив- ным работником без поручения следователя). Недопустимы доказательства, хотя и полученные из надлежащих источников, но вне рамок определенной ста- дии уголовного процесса (например, осмотр места проис- шествия следователем, изъятие предметов до возбужде- ния уголовного дела). Под относимостью доказательств понимается, что их содержание способствует установлению обстоятельств, пе- речисленных в ст. 73 УПК РФ, т.е. подлежит доказать следующие обстоятельства: 1) событие преступления (время, место, способ и дру- гие обстоятельства совершения преступления); 2) виновность лица в совершении преступления, фор- ма его вины и мотивы; 3) обстоятельства, характеризующие личность обви- няемого; 4) характер и размер вреда, причиненного преступле- нием; 5) обстоятельства, исключающие преступность и на- казуемость деяния; 6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказа- ние; 7) обстоятельства, которые могут повлечь за собой ос- вобождение от уголовной ответственности и наказания. В зависимости от способа формирования доказатель- ства делятся на личные (идеальные) и вещественные (ма- териальные). Личные доказательства содержатся в пока- заниях свидетеля, потерпевшего, обвиняемого, подозре- ваемого и т.д. Вещественные доказательства отобража- ются на материальных объектах (следы, изъятые с места происшествия; орудия преступления; документы с при- знаками подчистки). Доказательства также делятся на прямые и косвен- ные. Содержание прямых доказательств полностью со- впадает с содержанием элементов предмета доказывания по уголовному делу (например, показания свидетеля, быв- шего очевидцем преступления). Содержание косвенных доказательств способствует ус- тановлению обстоятельств, входящих в предмет доказы- вания, но являютщихся как бы его промежуточным эта- пом (например, наличие мотива для совершения убийства). Доказательства могут быть первоначальными и про- изводными. К первоначальным доказательствам относятся показания свидетеля, непосредственно наблюдавшего пре- ступление; признаки вещественного доказательства, изъя- того с места происшествия, и т.д. Производные доказа- тельства являются своеобразным передаточным звеном от первоначальных. В связи с этим не исключена воз- можность потери или искажения доказательственной ин- формации при ее переходе от одного источника к друго- му. Поэтому основная роль производных доказательств заключается в том, что они способны помочь в поиске и установлении первоначальных доказательств. Если по делу допрошен очевидец преступления, то все иные аналогич- ные показания, данные с его слов другими лицами, не имеют самостоятельного доказательственного значения. Достоверность доказательства адвокат оценивает путем: а) изучения источника информации на предмет, воз- можности доверия ему; б) анализа содержания фактических данных, сообща- емых этим источником, и выявления в нем внутреннего противоречия; в) сопоставления фактических данных одного источ- ника с фактическими данными других источников с це- лью выявления наличия или отсутствия противоречий; г) принятия мер по выяснению и устранению причин этих противоречий. После изучения материалов дела необходимо присту- пить к формированию позиции по уголовному делу. Позицию адвокат должен выработать на основе анализа, оценки и проверки имеющихся в деле доказательств, а так- же оценки собранных им самостоятельно в порядке ст. 86 УПК доказательств и сравнения их с имеющимися в деле.
кое из этих доказательств ложное, противоречивое, не обладает признаком допустимости. Для предварительной разработки правовой позиции по делу защитник должен обратиться к законодательно- му материалу (УК, УПК), руководящим разъяснениям Пленума Верховного суда РФ, а также к судебной прак- тике Верховного суда РФ. Затем адвокату необходимо встретиться с подсудимым для того, чтобы: 1) согласовать позицию по предъявленному обвинению, которую они будут отстаивать в судебном заседании; 2) узнать от подзащитного, какие имеются дополни- тельные доказательства, которые по тем или иным при- чинам не оказались в деле; 3) обсудить, какие ходатайства целесообразно подго- товить и заявить в судебном заседании; 4) предметно разъяснить подзащитному его права и обязанности в судебном заседании; 5) наметить тактику защиты на суде, список свидетелей, которым необходимо задать вопросы, и сами вопросы;
6) определить круг дополнительных свидетелей и так- тику опроса (вызывать их в судебное заседание или опро- сить самому). Позиция защиты не должна расходиться с позицией подзащитного. Особенно важно разъяснить подзащитно- му последствия изменения показаний. Подзащитный дол- жен знать, что отказ от дачи показаний в суде либо изме- нение своих показаний, данных на предварительном след- ствии, повлечет за собой оглашение показаний, которые он давал на предварительном следствии. При этом ему нужно будет объяснить суду причину изменений показа- ний. Причем суд вправе сослаться в приговоре на эти показания1 . Особенно тщательно необходимо обсудить список сви- детелей, причину их появления в деле и объективность показаний. Если показания свидетеля расходятся с фак- тическими обстоятельствами дела или противоречат по- зиции адвоката, необходимо добиться, чтобы этот свиде- тель был вызван в суд и явился для допроса. Суд вправе огласить показания свидетелей, если они отсутствуют по уважительной причине (отъезд, болезнь и т.п.). В подготовительной части судебного разбирательства защитник имеет право заявлять различные ходатайства, в том числе о вызове дополнительных свидетелей (если таковые имеются), экспертов, специалистов, об измене- нии меры пресечения и особенно об исключении из судеб- ного разбирательства недопустимых доказательств. Это очень важно, т.к. наличие доказательств показывает пол- ноту предварительного расследования. Можно заявить и другие ходатайства, помня при этом, что любое ходатай- ство защитника должно быть продуманным. Желательно согласовать его заранее с подзащитным, чтобы оно толь- ко приносило пользу, но не могло осложнить положение вашего клиента. Вопрос о порядке исследования материалов в суде также не должен остаться без внимания адвоката. Его необхо- димо продумать и аргументированно изложить свое мне- ние суду. В ходе самого процесса адвокат, защищающий своего клиента, должен занимать активную позицию, участво-
вать в исследовании собранных по делу доказательств, допросах свидетелей, потерпевших, экспертов и т.п. Особо стоит вопрос о предъявлении суду доказательств, собранных в порядке ст. 86 УПК, т.е. самостоятельно. Адвокат в этом вопросе имеет преимущество перед обви- нением, т.к. ему известно все, чем располагает обвини- тель, а обвинению неизвестно то, чем может располагать адвокат. Это может оказать существенное влияние на су- дебное решение. Судебное следствие окончено, и начинаются судебные прения. Впереди речь адвоката, о сущности и значении которой мы уже говорили ранее.
случаи невольного искажения мнения адвоката, свидете- лей и других участников процесса (не говоря о случаях, когда это делается по чьей-то воле). Если у адвоката есть претензии к протоколу, то они оформляются в форме замечаний на протокол судебного заседания. Судья выносит мотивированное постановле- ние об удостоверении правильности замечаний или их отклонении. После провозглашения приговора защитник должен встретиться с подзащитным и обсудить вопрос о необхо- димости подачи кассационной жалобы на объявленный приговор, т.к. самостоятельно принять такое решение защитник не имеет права. (Исключение может быть только в случаях, если отказ от защитника не обязателен для суда). Если подзащитный не желает обжаловать приговор в кассационной инстанции, то работа адвоката в качестве защитника завершена. Если подзащитный выразил же- лание обжаловать провозглашенный приговор, то насту- пает следующая стадия заботы адвоката — работа в кас- сационной и надзорной инстанции.
10.5. Участие адвоката в кассационном и надзорном производстве
Участие адвоката в кассационном и надзорном произ- водстве, в отличие от ранее рассмотренных стадий, не является обязательным с точки зрения закона. УПК ни- кого не обязывает это делать. Таким образом, адвокат может участвовать на этой стадии только в случае, если он имеет поручение от своего подзащитного или его за- конных представителей. На этой стадии в качестве за- щитника участвовать может тот же адвокат, что и на стадии следствия и суда, а может и совершенно другой адвокат, которого только что пригласили. В случае приглашения нового адвоката его задача, прежде всего, будет состоять в тщательном изучении всех материалов как следственных, так и судебных заседаний. Изучение осуществляется так же, как мы уже рассматри- вали в порядке подготовки к судебным слушаниям. Если адвокат остался прежним, то он уже знаком с материала- ми дела, при нем допрашивали свидетелей, потерпевших и т.п. Но необходимо все равно еще раз перечитать все дело, как бы попытаться посмотреть на него другими глазами, вновь оценить собранные по делу доказатель- ства и понять, почему решение было не тем, которое хотелось адвокату и его клиенту. Если это понять, то в кассационной жалобе можно по-другому исполнить эти доказательства, а можно найти дополнительные, ведь ад- вокатское расследование не ограничено временем. Проанализировав приговор суда необходимо убедить- ся, что он законен, обоснован и мотивирован, т.е. соот- ветствует требованиям Уголовно-процессуального кодек- са и руководящим разъяснениям Пленума Верховного суда РФ . Выводы, изложенные в приговоре о событии преступ- ления, о виновности или невиновности лиц в совершении преступления, об обстоятельствах дела, должны строго соответствовать содержанию протокола судебного заседа- ния. В приговоре не может быть ничего, что не прозву- чало бы или не исследовалось в ходе судебного следствия. Необходимо встретиться с подзащитным и обсудить с ним линию защиты и все выявленные нарушения или их отсутствие. Иногда кассационная жалоба бывает ничем не обоснована, т.к. ее нечем обосновать, но подзащитный просто тянет время. Это вопрос морали и этики. Кассационная жалоба пишется в произвольной фор- ме, но она должна быть логичной, убедительной и моти- вированной. Рассмотрим примерную структуру кассационной жа- лобы. 1. Вводная часть. 2. Мотивировочная часть. 3. Резолютивная (просительная) часть. Во вводной части указываются наименование суда, в который подается жалоба; кем или от чьего имени она приносится, по какому уголовному делу и какой приго- вор обжалуется. Мотивировочная часть содержит краткое содержание описательной части приговора и его резолютивную часть; выявленные адвокатом нарушения, допущенные на пред- варительном следствии и в суде, которые свидетельству- ют, по мнению пишущего, о незаконности и необоснован- ности приговора; анализ действий органов предваритель- ного следствия и суда, приведших к незаконному (нео- боснованному) приговору; обстоятельства дела и доказа- тельства, не учтенные судом или выявленные после огла- шения приговора, и т.д. В резолютивной, т.е. просительной части излагается просьба адвоката: приговор суда первой инстанции отме- нить, а делопроизводством признать или другой вариант (приговор отменить, а дело направить на дополнитель- ное расследование), или новое рассмотрение и т.д. Недопустимо в резолютивной части просить альтерна- тивных решений или давать указания суду, что и как делать. Кассационная жалоба подается через суд, вынесший приговор. Личное участие адвоката в кассационном заседании является важным этапом. Речь адвоката на этом заседа- нии не похожа на защитительную речь, т.к. в кассацион- ном заседании нужно убедительно показать, почему необ- ходима отмена приговора или иного оспариваемого доку- мента (протеста прокурора, жалобы потерпевшего и т.д.). Если суд признал жалобу адвоката обоснованной, он изменяет решение первой инстанции. Оставление судом второй инстанции кассационной жа- лобы адвоката без удовлетворения не лишает его возмож- ности оспаривать это решение в надзорном порядке. Однако в порядке надзора дело может быть пересмот- рено не по жалобе адвоката, а по протесту соответствую- щего прокурора или председателя суда, которым адвокат и направляет жалобы. Отказ этих должностных лиц при- нести протест не запрещает адвокату обращаться вто- рично к ним же с той же жалобой. Для составления мотивированной жалобы необходимо знание всех материалов дела, т.к. в ней необходимо ссы-
латься на нарушения уже во всех инстанциях, в том чис- ле необходимо указать, чего не учел суд второй инстан- ции. И главное, что необходимо указывать, — какой за- кон й в какой части нарушен. Принимая личное участие в надзорной инстанции, ад- вокат может также давать устные пояснения после док- лада материалов дела судьей. Если надзорная инстанция приняла решение, с которым адвокат, как защитник, не согласен, он может подать новую надзорную жалобу.
|
Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 | 46 | 47 | 48 | 49 | 50 | 51 | 52 | 53 | 54 | 55 | 56 | 57 | 58 | 59 | 60 | 61 | |