Имя материала: Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации

Автор: М.В. Смоленский

10.6. особенности деятельности адвоката в суде при- сяжных

 

В  соответствии со  ст.  123  ч.  4  Конституции РФ,  судо- производство с участием  присяжных осуществляется в слу- чаях, предусмотренных Федеральным законом. В соответ- ствии  со ст.  30 УПК  РФ, обвиняемый имеет  право  на  рас- смотрение его дела судом присяжных в случае, если он обвиняется в тяжких  или  особо  тяжких  преступлениях (т.е. в делах, где может  быть назначено наказание на срок  более

15 лет, пожизненное лишение свободы  или смертная казнь). Ст.  47 ч.  2 Конституции РФ  предоставляет это  право, при- чем  это  столь  важно, что той  же Конституцией запрещает- ся ограничивать эту возможность даже в условиях  чрезвы- чайного положения (ст.56  ч.  3 Конституции РФ).

Но  чтобы  дело  попало в суд присяжных на этапе  окон- чания   предварительного  следствия,  подсудимый  должен свое желание выразить в письменной форме. Это проис- ходит  при  ознакомлении с  материалами  уголовного дела, и следователь обязан разъяснить обвиняемому его право ходатайствовать по окончании предварительного следствия о  рассмотрении  его  дела  судом  присяжных.  В случае  от- каза   от  заявления  ходатайства обвиняемый  лишается права  заявить его  в  дальнейшем.

Адвокат должен  контролировать добровольность заяв- ления   ходатайства подзащитным.  Процесс с присяжными имеет для подзащитного как положительные, так и отри- цательные стороны, и перед  заявлением ходатайства это необходимо обсудить  с ним, чтобы  он  не  оставался в неве- дении  и не  питал  иллюзий, не  подкрепленных фактами.

Если подзащитный выразил желание, чтобы его дело слушалось  с  участием   присяжных,  то  адвокату   предсто- ит разъяснить подзащитному множество требований, ко- торые  необходимо  исполнить.

Подзащитный должен  знать:

— особенности назначения судебного  заседания в фор- ме  предварительного слушания  (ст.  325  УПК  РФ);

— обязательность участия  обвиняемого на стадии  пред- варительного слушания, если он добровольно от этого не откажется;

—  условия   формирования  состава   коллегии  присяж- ных  заседателей (ст.  328 УПК  РФ)  и  условия  ее роспуска или  замены  присяжных (ст.  329,  330  УПК  РФ);

— полномочия судьи  и присяжных (ст.  334 УПК  РФ);

— особенности  следствия  с  участием   присяжных  (ст.

335  УПК  РФ);

— особенности обжалования и опротестования приго- воров   суда  присяжных  в  кассационную  палату,  которая не  вправе   обсуждать   вопросы  обоснованности  вердикта, и  т.п.

Кроме этого  необходимо помнить,  что  если  обвиняе- мых несколько, то заявление хотя бы одного из них о рассмотрении  дела  судом  присяжных  касается  и  осталь- ных, т.к.  они  также  будут привлечены к суду с участием присяжных, и эту позицию, по  возможности, необходимо согласовать.

Адвокат   не  должен   навязывать  подзащитному  свое- го мнения о целесообразности или нецелесообразности заявления ходатайства о рассмотрении его дела в суде присяжных. Адвокат может лишь обратить  внимание подзащитного на наличие в деле обстоятельств, благо- приятных  для  рассмотрения  в  суде  присяжных  (обви- нение  основано на недостаточном количестве доказа- тельств, предварительное расследование проведено необъективно,  односторонне,  неполно,  и  эта  неполнота не может быть восполнена; обвинение основано на не- допустимых  доказательствах,   полученных  с  нарушени- ем закона, конституционных и процессуальных прав подозреваемого, обвиняемого, свидетелей; признавший свою вину в совершении убийства или другого тяжкого преступления обвиняемый  характеризуется положитель- но,  совершил преступление впервые, под  давлением эк- страординарных внешних обстоятельств, фиктивного, безнравственного и противоправного поведения потер- певшего   и  других  факторов,  говорящих  за  или   против суда   присяжных.

На  предварительном слушании  особое   внимание адво- кату следует уделить оспариванию допустимости доказа- тельств.  В соответствии со  ст.  235  УПК  РФ, если  доказа-

 

тельство  исключено из  дела, то  в суде присяжных на  него нельзя  ссылаться и нельзя  о нем  сообщать присяжным.

Если   адвокат   в  стадии   предварительного  расследова- ния  по  тем  или  иным  причинам (например, из  тактичес- ких  соображений)  не  возбудил   ходатайства  об  исключе- нии  из дела недопустимых доказательств, полученных с нарушением закона, или возбудил  такое ходатайство, но следователь  его  необоснованно  отклонил,  адвокат   дол- жен  возбудить  такое  ходатайство в  суде,  прежде  всего,  в стадии   предварительного  слушания.  Практика  идет  по пути проверки и исключения на этой стадии  только  тех доказательств, которые указаны в обвинительном заклю- чении.

Адвокат   должен   ясно   мотивировать,  почему   то  или иное доказательство он считает недопустимым и в чем конкретно  проявляется  нарушение закона  в  его  получе- нии.   Как  и  кто  нарушает закон   при  собирании доказа- тельств  по  делу,  мы  уже  рассматривали.

Очень важна стадия отбора присяжных заседателей. Способность  коллегии  присяжных  вынести  согласован- ное справедливое решение по вопросам о фактической стороне  и виновности, а также  по  вопросам, заслуживает ли  подсудимый снисхождения или  особого  снисхождения, зависит   от  ее  качественного состава.   Во  время  формиро- вания  коллегии присяжных адвокат и его подзащитный имеют  право  задавать  вопросы присяжным в соответствии со  ст.  328  УПК   для  установления наличия  или  отсут- ствия у кандидатов в присяжные заседатели предвзятых мнений,  предубеждающих присяжных в  пользу  вины  об- виняемого.

Наличие  у  присяжных  заседателей  предвзятых  мне- ний  приводит к  формированию  у них  устойчивой созна- тельной  или подсознательной обвинительной установки, которая проявляется в том, что они воспринимают в ос- новном доказательства и доводы  обвинения и глухи по отношению к доказательствам и доводам  защиты, не за- мечают  их или  не придают  им  должного значения. Такие опасные для защиты  предвзятые мнения присущи, на- пример,  следующим типам  людей:

— лицам,  которые сами  (или  их  родственники,  близ- кие им люди) пострадали от преступления, аналогичного рассматриваемому;

— лицам,  одобряющим смертную   казнь;

— лицам,  подверженным влиянию негативных стерео- типов   («Все  «кавказцы»  — террористы»  и  т.п.).

 

5. Адвокатура            129

Если   на  вопросы  получены  ответы,  не  удовлетворяю- щие адвоката  и его подзащитного, то они подают моти- вированные  ходатайства  об  отводах.

Подозреваемый и его защитник имеют право немоти- вированного  отвода.

Присяжных должно  явиться не менее  20, и если  после мотивированных отводов их больше  14, то право на не- мотивированный отвод первым  получает государственный обвинитель,  а  затем   защита.  В  соответствии  со  ст.  330

УПК  РФ защита  может ходатайствовать о роспуске всей коллегии присяжных, если считает, что вследствие осо- бенностей  рассматриваемого  уголовного дела  образован- ная коллегия присяжных заседателей в целом  может ока- заться неспособной вынести объективный вердикт. Это ходатайство обсуждается  в  совещательной  комнате  и  мо- жет быть удовлетворено или нет мотивированным поста- новлением судьи. Ходатайство заявляется до принятия присяги присяжными.

Адвокат должен  следить, чтобы среди отводимых при- сяжных   в  первую  очередь  были  отведены:

1) кандидаты, не принадлежащие к той социальной группе населения, к которой относится подсудимый, т.к. присяжные должны  быть из числа равных  обвиняемому сограждан. Они  скорее  поймут  его мотивы, его нравствен- но-психологическую  подоплеку;

2) чиновники, т.к. они более предрасположены к ка- зенно-бюрократическому исполнению долга, сдержанно относятся к  правам   и  свободам   человека и  гражданина;

3) лица, имеющие опыт  повседневного применения за- кона, т.к.  новичок  более  трепетно  относится  к  закону, чем  опытный человек;

4) по  делам  об изнасиловании,  убийствам, «ели потер- певшим  является ребенок,  нужно  отводить   лиц,  имею- щих  детей, особенно женщин.

Для  получения определенной информации  о  социаль- но-психологических  особенностях  присяжных  адвокат  мо- жет  ознакомиться с заполняемой каждым  кандидатом ан- кетой  с содержанием определенной информации  о личнос- ти и в порядке ст.  328  УПК  может  задать  им  вопросы.

Судебное следствие в суде присяжных отличается от обычного суда тем, что, в отличие от суда с профессио- нальными судьями, немаловажную роль играет психоло- гический контакт с  присяжным. Тут  в полную  силу  дол- жны применяться адвокатское красноречие и психологи- ческие   приемы в  деятельности  адвоката. Только   тут  они

 

130

могут  помочь   адво.кату   раекрыться  в  полной  мере  и  по- мочь   его   подзащитному.

Для  этого  адвокат  прежде  всего  должен  добросовестно и  внимательно изучить  материалы  уголовного дела  в  це- лях  выявления  фактических  оснований:

— оспаривания в суде относимости, допустимости, дос- товерности  и  достаточности доказательств, законности и обоснованности  предъявленного  подсудимому обвинения,

— заявления в суде о том, что предварительное рас- следование велось предвзято, неполно, односторонне, необъективно, без исследования обстоятельств дела, оп- равдывающих обвиняемого или смягчающих его ответ- ственность;

— выдвижения и  разработки версий  защиты  об обсто- ятельствах   дела,  полностью  или   частично  оправдываю- щих  обвиняемого  либо  смягчающих  его  ответственность.

Адвокат обязательно должен  подтвердить справедли- вость его заявлений доказательствами, собранными им самим  в порядке ст.  86  УПК.

Вся деятельность адвоката  в судебном  следствии и в судебных   прениях  должна   быть  направлена  на  убежде- ние  присяжных  заседателей и  председательствующего  су- дьи в правильности и справедливости избранной позиции защиты.

В ходе судебного  следствия и судебных  прений соот- ветственно  исследуются с  участием   присяжных  заседате- лей и обсуждаются в их присутствии только те доказа- тельства, с помощью которых  разрешаются основные воп- росы  о  фактической стороне,  виновности  (доказано ли, что  соответствующее  деяние   имело   место;   доказано  ли, что это деяние  совершил подсудимый; виновен ли подсу- димый  в совершении этого  деяния, а также, заслуживает ли он снисхождения или особого  снисхождения). После основного вопроса о виновности подсудимого могут ста- виться   частные   вопросы  о  таких  обстоятельствах,  кото- рые увеличивают степень  виновности либо изменяют ее характер, влекут  освобождение подсудимого от ответствен- ности.  Для того чтобы  у присяжных заседателей и пред- седательствующего судьи  формировалось правильное внут- реннее  убеждение по этим вопросам с учетом позиции не только  обвинения, но и защиты, они  должны  знать  пози- цию  защиты   с  самого  начала  судебного   следствия.

Для обеспечения этого условия  адвокат должен подго- товить  подзащитного,  чтобы  он  в  начале  судебного   след- ствия  кратко, ясно  и понятно, изложил суть  позиции за-

 

131

щиты,  реализуя свои  полномочия после  оглашения обви- нителем резолютивной части  обвинительного заключения, дать  мотивированный  ответ  относительно того,  понятно ли  ему обвинение и  признает ли  он  себя  виновным.

Практика  показывает,  что  первое   впечатление  — са- мое стойкое. И  очень  важно  с первых  же шагов  в процес- се завоевать доверие  как присяжных, так и председа- тельствующего   судьи.

Существует  запрет на оглашение отрицательно харак- теризующих сведений  (судимость и  т.п.).   Запрет  обвине- нием   часто  нарушается. Реакция  адвоката   должна   быть не  в  виде  возмущения,  а  в  виде  напоминания  присяж- ным, что даже в мелочах, не существенных для дела, обвинение  нарушает закон   и  относится к  нему  без  долж- ного  почтения. Что  тогда  говорить   о  более  серьезных ве- щах?

Самому   адвокату   не  следует  увлекаться  и  представ- лять  своего  подзащитного «белым  ангелочком». И  на сол- нце есть пятна, и без эмоций необходимо рисовать более менее   реалистическую  картину.

Это  вызывает доверие,  а  доверие   может  оказать   адво- кату  неоценимую  услугу.

Далее  к особенностям защиты  в суде  присяжных мож- но отнести  коллизионную защиту, когда подсудимых не- сколько и их позиции расходятся. Тут главное  помнить важную заповедь: «не обвинять, защищая». Наиболее опасные ситуации в состязательном уголовном процессе в суде присяжных для коллизионной защиты  возникают, когда  при  наличии  улик  каждый   из  подсудимых,  отри- цая  свою  виновность,   оговаривает  других,  и  у  присяж- ных создается впечатление, что каждый  из подсудимых признался  за  другого.

 

 
В суде присяжных также  необходимо помнить, что нельзя   задавать   допрашиваемым  лицам     кото-

рые направлены на выявление обстоятельств, изоблича- ющих подзащитного в совершении преступления или отяг- чающих   его  ответственность  или  ответы   на  которые  мо- гут  навредить подзащитному  в  любой   форме.

С  учетом  всего  сказанного мы  можем   сделать  вывод, что деятельность адвоката в суде присяжных возможна только  при  хорошем  знании адвокатом процессуального порядка судопроизводства с участием  присяжных заседа- телей,  его  ораторского мастерства, знаний психологии и много другого, без чего настоящий адвокат просто  не со- стоится.

 

132

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 | 46 | 47 | 48 | 49 | 50 | 51 | 52 | 53 | 54 | 55 | 56 | 57 | 58 | 59 | 60 | 61 |