Имя материала: Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации

Автор: М.В. Смоленский

Слава 11. адвокат в гражданском  процессе

 

11.1. Деятельность адвоката на досудебной  стадии гражданского процесса

 

В соответствии с действующим ГПК  РСФСР, всякое  заин- тересованное лицо  вправе  в порядке, установленном зако- ном, обратиться в суд за защитой нарушенного или, оспари- ваемого  права  или  охраняемого законом интереса. Отказ  от права  на обращение в суд недействителен (ст.  3 ГПК  РФ).

Право  на обращение в суд является надежной гарантией защиты  гражданских семейных,  трудовых, административ- ных и иных прав граждан.  Это право имеет всякое заинте- ресованное лицо, т.е.  граждане  России, не граждане, инос- транные граждане. Право  на обращение в суд реализуется только  в порядке, предусмотренном законом: путем  подачи искового заявления или  заявления (по  делу особого  произ- водства), подачи  кассационной или  частной жалобы  и др. Право  на обращение в суд обеспечено юридическими гаран- тиями:   действием принципов  гражданского процессуально- го права, доступностью судебной формы защиты  права, не- высокими размерами госпошлины, наличием в граждан- ском  процессуальном законодательстве исчерпывающего пе- речня  оснований к отказу  в принятии заявления и др.

После   совместного  Пленума  Верховного  суда  РФ   и

Пленума  Высшего   арбитражного  суда  РФ   от  18  августа

1992  г.  №  12/12   «О  некоторых  вопросах   подведомствен-

ности   дел  судам  и  арбитражным  судам»  в  гражданском

процессе  рассматриваются  следующие категории  дел:

1) дела по спорам, возникающим из гражданских, зе- мельных  отношений, отношений по использованию при- родных   ресурсов   и  охране   окружающей  среды,  если  хотя бы одной  из сторон  является гражданин, кроме  споров, возникающих в связи с осуществлением гражданами-пред- принимателями предпринимательской деятельности, от- несенных к  компетенции  арбитражных судов;

2) дела, возникающие из государственно-правовых, ад- министративно-правовых,  налоговых и других отношений, основанных на  властном подчинении  одной  стороны дру- гой, если  ею  является гражданин, кроме  дел, возникаю- щих в связи с осуществлением гражданами-предпринима- телями предпринимательской деятельности, отнесенных к компетенции  арбитражных судов;

 

135

3)  дела  по  спорам,  возникающим из  семейных  и  тру- довых   отношений;

4) дела об оспаривании гражданами (объединениями граждан)  решений и действий (бездействий) государствен- ных органов, органов  местного самоуправления и долж- ностных   лиц,  нарушающих права   и  свободы   человека, если  их  защита   не  осуществляется  в  ином   судебном   по- рядке;

5) дела об оспаривании гражданами (объединениями граждан)  нормативных актов, проверка конституцион- ности   которых   не  отнесена к  исключительной  компетен- ции  Конституционного суда РФ;

6)  дела  об  оспаривании  прокурорами  в  пределах  сво- ей компетенции правовых актов, касающихся неопреде- ленного круга  лиц  и нарушающих права  и свободы  граж- дан;

7)  дела  по  спорам   общественных и  религиозных орга- низаций (объединений) с органами государственной влас- ти и должностными лицами, а также по спорам  этих организаций между  собой  и  с другими  организациями:

— об  оспаривании отказов   в  регистрации  обществен- ных и религиозных организаций (объединений) и пре- кращении или  приостановлении их  деятельности;

— о признании незаконными решений и действий (без- действия) государственных органов, государственных слу- жащих, органов  местного самоуправления, общественных объединений,  избирательных комиссий  и  должностных лиц по назначению, организации и проведению референ- думов, выборов  в  органы   государственной  власти  и  мест- ного самоуправления, а также о признании недействи- тельными  результатов  референдумов  и  выборов;

— о защите  деловой  репутации и  возмещении мораль- ного  вреда;

8) дела об оспаривании отказов  в регистрации средств массовой информации  и  в  выдаче  им  лицензий,  а также об оспаривании решений об аннулировании лицензий, выданных средствам массовой информации,  о прекраще- нии  или приостановлении деятельности средств  массовой информации.

Кроме перечисленного судам  еще  подведомственны две категории  дел  особого   производства:

1. Об объявлении несовершеннолетия полностью деес- пособным (эмансипация).

2. В соответствии с Федеральным законом РФ  от 2 июня

1992  г.  №  3185-1   «О психиатрической помощи  и  гаран-

 

136

 

тиях  прав   граждан   при   ее  оказании»,  дела  о  недобро- вольном порядке госпитализации в психиатрические ста- ционары.

Полномочия  адвоката   как   представителя  вытекают из  ст.  53 ГПК  РФ  и ст.  51 ГПК  РФ .

Документом, подтверждающим полномочия предста- вителя, является ордер, выданный соответствующим ад- вокатским образованием.

В  соответствии  с  законом, дело  в  суде  гражданин мо- жет  вести   лично,  а  может   через   представителя. Причем личное   участие  гражданина  в  деле  не  лишает   его  права иметь   представителя.

Для чего гражданам в судебном разбирательстве не- обходим   адвокат   в  качестве   представителя?  Казалось, явись  в суд, изложи свое дело, и суду все ясно.  Но все не так просто.  В гражданских процессах каждая сторона должна  доказать  те обстоятельства, на которые она ссы- лается  как  на основание своих требований и возражений (ст.  56  УПК  РФ).

Адвокату принадлежит особая роль в доказывании по гражданским  делам,  т.к.   доказывание  является  основ- ным  фактором всей  процессуальной  деятельности адвока- та.

Адвокат является самостоятельным субъектом  дока- зывания в гражданском процессе. Он  имеет  право  знако- миться  с материалами дела, представлять доказательства, т.е.  активно  участвовать в доказывании наравне с  други- ми  участниками процесса.

Прежде   всего,  адвокату   необходимо  в  процессе подго- товки  к процессу выработать правовую  позицию, т.е.  про- верить законность спорного интереса, обоснованность имеющихся у клиента доказательств, наличие правовой перспективы по  делу.

Правовую позицию необходимо обсудить  с клиентом. По вопросу  законности спорного интереса необходимо уточнить, есть ли закон, регулирующий спорное отношение. Если  его нет, то необходимо обратиться к другому по аналогии зако- ну или  вообще  к аналогии права.  Сложнее, если  закон  есть и его положения не в пользу клиента. В этом случае необ- ходимо  запомнить, что  в таком  огромном массиве   право- вых  документов, регулирующих гражданско-правовые от- ношения,  идеальных документов не существует  по опреде- лению, и  от  опыта  и  практики адвоката  зависит   возмож- ность  найти  правовое обоснование позиции  клиента.

 

13.7

Вторым.  немаловажным элементом позиции  является наличие необходимых доказательств по делу. Законность притязаний должна  быть  доказана. Необходимо уточнить с клиентом круг свидетелей, помочь  ему определить их и организовать их вызов в судебное  заседание, а также оп- ределить, какие  необходимо собрать  документы, подтвер- ждающие факты,  которые клиент  изложил в  заявлении.

От адвоката  требуется  тщательный и глубокий анализ конфликтной ситуации с учетом сложившейся судебной практики, и хотя прецедентного права  у нас  нет, но  опыт у судей есть, и это необходимо учитывать  (т.е.  опыт рас- смотрения  сложных   дел).

Последнее,  что  необходимо  оценить  адвокату   в  про- цессе  подготовки,  — это  перспектива дела.  Ведение  адво- катом юридически безнадежного дела влечет для клиента бесполезные  расходы,  подрывает у него  и  у суда  доверие к адвокату. «Худая  молва хуже топора» — эту древнюю пословицу  адвокат   должен   очень  хорошо   помнить.  По- этому он должен откровенно сообщить клиенту  о небла- гоприятной перспективе процесса,  о  слабых  и  ненадеж- ных  звеньях  его  позиции,  отсутствии доказательств,  что- бы  клиент  мог ясно  представить себе возможный ход дела и принять решение, начать  ли  дело  или  нет.  Необходимо также  помнить, что  адвокат  не  судья, и  его оценка перс- пектив   дела  носит   предварительный  характер.

На гражданское дело в случае его принятия к ведению адвокат должен завести  адвокатское производство, куда необходимо  сосредоточивать:

— копии искового заявления и  объяснения по  делу;

— выписки из приобщенных к делу документов или копии документов;

— копии ходатайств, представленных в суд в пись- менном виде;

— план  или тезисы  выступления по делу с указанием законов, нормативных актов, судебной практики, на ко- торые  адвокат  должен  сослаться в обоснование правовой позиции;

— выписки из протокола судебного  заседания и копии замечаний (если  они  были  привнесены);

— копии решений суда или  выписки из него;

— копии  кассационных жалоб;

 

 
ответы  на  запросы,  жалобы   и  т.п.

Наличие  адвокатского производства  — это  техничес-

кая  сторона  деятельности адвоката, но она  позволяет эко-

номить   время,  является  важным организационным  мо-

 

138

ментом в деятельности  адвоката  и  позволяет  в любой  мо-

мент  быть  готовым   к  ответу  на  любой  вопрос   клиента.

Досудебная стадия деятельности адвоката должна за- канчиваться подачей искового заявления в суд. Это заяв- ление принимается судом при соблюдении следующих  ус- ловий:   подсудность  дела  данному  суду,  дееспособность истца  (заявителя) и наличие полномочий на ведение  дела. Отказ судьи в приеме  искового заявления по мотивам отсутствия этих условий  не препятствует вторичному об- ращению  в  суд  по  тому  же  делу,  если  допущенное  нару- шение   будет  устранено.

Отказ  суда в принятии искового заявления по непод- ведомственности  может  быть  обжалован  в  вышестоящий суд  путем  подачи   частной жалобы.

Суд  также  может  отказать   в  приеме   искового заявле- ния, если  есть  вступившее в  законную силу  вынесенное по  спору  между  теми  же сторонами, о том  же предмете  и по тем же основаниям решение суда или  определение суда о принятии отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон, т.к.  однажды  решенное дело не  подлежит  вторичному  рассмотрению.

Основанием к отказу  может  быть  также  то, что  в нали- чии  имеется и рассматривается аналогичный иск.  Закон не допускает  рассмотрения двух тождественных исков  в одном или  разных  судах. После  принятия искового заявления на- чинается стадия судебного  разбирательства. Если адвокат выступает   на  стороне   ответчика,  то  досудебная стадия  для него заканчивается ответом  на исковое заявление, которое необходимо направить в суд до начала  слушания дела, что- бы судья мог ознакомиться с позицией ответчика.

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 | 46 | 47 | 48 | 49 | 50 | 51 | 52 | 53 | 54 | 55 | 56 | 57 | 58 | 59 | 60 | 61 |