Имя материала: Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации

Автор: М.В. Смоленский

11.2.  участие адвоката в судебном разбирательстве в гражданском процессе

 

Судебное   разбирательство— основная  часть  граждан- ского  процесса, т.к.  именно в этой  стадии  осуществляют- ся  цели  и  задачи  гражданского процесса.

Судебное  заседание состоит  из  нескольких сменяющих друг друга частей, каждая из которых  имеет свои специ- фические задачи, свое содержание, место в судебном  раз- бирательстве и предназначена для расширения опреде- ленного круга  вопросов.

Так, подготовительная часть  судебного  заседания при- звана  определить,  имеются ли  необходимые  условия  для

 

139

рассмотрения дела  по  существу  в данном заседании. Вто- рая часть  — собственно рассмотрение дела по существу  — ставит   перед  собой   задачи   уточнения  исковых   требова- ний  и возражений на иск;  выявления возможности окон- чания   дела  миром;  всестороннего,  полного  и  объектив- ного  исследования собранных по Делу доказательств с целью установления обстоятельств подлежащего разре- шению  спора.   Последующая часть  — судебные  прения и заключение прокурора (если  он участвует в деле)  — пре- доставляет  всем   лицам,  участвующим  в  деле,  возмож- ность  на основе  анализа исследованных доказательств с учетом  требований  закона,  регулирующего спорное  пра- воотношение, положений руководящей судебной прак- тики  высказать свое  отношение к рассматриваемому делу и предложить суду свой вариант решения по нему.  В четвертой,  заключительной  части   судебного   заседания суд разрешает дело по существу, составляет в совеща- тельной   комнате решение  и  объявляет его  в  зале  судеб- ного  заседания.

Рассмотрим  эти  части  более  подробно.

В  подготовительной  части  адвокат   после  совещания  с

клиентом должен  заявить имеющиеся  ходатайства об  от-

воде  участников  процесса,  которые  должны   быть  моти-

вированными  и  объективными.  Ходатайства об  отводе

заявляются  участникам  процесса,  если  у  адвоката   воз-

никли сомнения в их личной заинтересованности или  бес-

пристрастности.  Отвод   заявляется  судьям,  прокурору,

экспертам и  т.п.  Отводы  свидетелям не  заявляются, т.к.

их  показания  исследуются судом.   Источником  информа-

ции  могут  быть  сообщения  клиента  или  иные   сведения,

полученные  адвокатом  при  сборе   доказательств  (ст.   164

УПК  РФ).

Отвод участникам процесса заявляется до начала  рас- смотрения дела по существу, если обстоятельства отвода известны адвокату   заранее.  Если  они  стали  известны на более  поздних  стадиях   слушания,  то  отвод  можно   зая- вить  и позже.

Ходатайство об отводе заявляется в корректной, веж- ливой  форме. Нельзя унижать  честь  и достоинство лица, об отводе которого адвокат  ходатайствует. От грубости, резкости, злого  сарказма убедительность доводов  не по- вьшается, а лишь вызывает у участников процесса нега- тивные   чувства,  что  подрывает  авторитет  как   адвоката, так и всего адвокатского сообщества, и не идет на пользу вашему   клиенту.

 

140

В подготовительной части судебного  заседания докла- дывается о явившихся, а также о лицах неявившихся.  В случае  неявки  кого-либо  из  лиц,  участвующих в  деле, или их представителей, суд с учетом мнения участников процесса разрешает вопрос  о возможности разбора  дела в отсутствие  неявившихся лиц.  Их неявка иногда кажется клиенту возможностью ускорить дело и решить его в свою пользу.  Но адвокату необходимо разъяснить своему дове- рителю,  что  рассмотрение  дела  в  отсутствие   другой  сто- роны сужает возможности суда выяснить объективную истину  по  делу  и может  повлечь  отмену  вынесенного при таких  обстоятельствах решения  ввиду  неполного выясне- ния  имеющих для  дела  значение обстоятельств.

Также  адвокат  должен  разъяснить, что, в соответствии с  п.  2  ст.  167  УПК  РФ,  рассмотрение дела  в  отсутствие кого-либо из  лиц,  участвующих в деле, не  извещенных о времени и  месте  судебного  заседания,  является безуслов- ным  поводом к отмене  решения суда, и если  суд не  отло- жит дело, о его отложении должен просить адвокат.  В интересах дела, даже если  в суд поступили расписки о вручении повесток лицам,  участвующим в деле, а они  не явились, то и в этом  случае  необходимо отложить заседа- ние.  Почему?   Закон (ГПК) говорит   о  возможности слу- шания дела в отсутствие  лиц, надлежащим образом изве- щенных о месте  и времени судебного  заседания. Согласно ст.  116  ГПК   РФ, судебная   повестка должна  быть  вруче- на  лично   под  расписку  гражданину  или   должностному лицу государственного учреждения, предприятия, опера- тивной или  общественной организации. Но, получив   та- кую  расписку, суд не  всегда  может  быть  уверен, что  рас- писка  дана  извещаемым или  вызываемым лицом.   Ст.  109

ГПК  допускает  вручение повесток при  отсутствии адреса- та  проживающим с  ним  совместно взрослым членам   се- мьи, а если  их  не  окажется — домоуправлению по  месту жительства или администрации по месту его работы.  При- нявшее повестку  лицо  обязано при первой  возможности вручить  ее адресату.  Если  окажется, что  повестка факти- чески  не  была  вручена  адресату, это  лицо  не  может  счи- таться  извещенным о слушании дела.  При  неявке такого лица  в первый раз, даже  при  получении расписки о вру- чении  повестки, не  следует настаивать на  слушании дела, т.к.  затем  решение может  быть  отменено в кассационном или надзорном порядках. Чтобы этого не произошло, ад- вокату  лучше  вручать  повестки самому,  и  тогда  он  точно будет  знать, вручена   повестка или  не  вручена.   Тогда  ад-

 

141

 

вокат   вправе   просить  суде  заслушать  дело  в  отсутствие лица, участвующего в  деле,  если  оно  или  его  представи- тель  не  явились  в  суд,  хотя  повестка  им  была  вручена либо они отказались от ее принятия (ст. 117 ГПК РФ), а уважительных причин  неявки  нет.

Если   дело  решено  отложить,  то,  в  соответствии  со ст.  170  ГПК,  необходимо выяснить возможность допроса явившихся свидетелей.

В  случае,  если  дело  откладываемся  из-за   неявки дру- гой  стороны или  в  связи   с  привлечением  к  участию   в деле  третьего   лица,  адвокату   не  следует  настаивать  на допросе   свидетелей.  Полученные  при  таких  обстоятель- ствах свидетельские показания не могут иметь доказа- тельственного значения.  Если  показания  свидетеля име- ют важное  значение, суд, допросив его при отложении разбирательства дела в отсутствие, другой  стороны, в силу ст.  170 ГПК  вынужден будет  вновь, вызвать   этого  свиде- теля  в  следующее   судебное   заседание.

В подготовительном заседании адвокат  заявляет хода- тайство, подготовленное им к началу процесса. Это, как правило,  ходатайства о  допросе   свидетелей,  о  приобще- нии  письменных  доказательств, о  назначении эксперти- зы  и  т.п.

Ходатайства могут  быть  заявлены в  устной  и письмен- ной  форме.  Наиболее целесообразной является письмен- ная форма  ходатайства, особенно по сложным делам, по- скольку   в  том  случае,  если  суд  отклонит такое  ходатай- ство, ссылка  в кассационной жалобе  на  неполное выясне- ние   обстоятельств,  имеющих  значение  для  дела,  будет более   убедительной.

В случае заявления ходатайств  адвокату со стороны ответчика,  необходимо  изучить   их  и  определить  свое  к ним  отношения  (поддержать, ходатайствовать об отно- шении и  т.д.).

Следует помнить, о том, что для объективных и обо- снованных  высказываний  о  ходатайствах   необходимо:

1) рассмотреть, является ли заявленное ходатайство законным;

2) имеют  ли значение для дела те обстоятельства, для подтверждения которых  необходимы дополнительные све- дения  или  документы.

После  окончания подготовительной части  суд при- ступает  ко  второй  части  — рассмотрению дела  по  суще- ству.

 

14 2

В соответствии  со  ст. 172  ГПК  РФ, рассмотрение  дела по существу начинается докладом дела председательству- ющими или народным заседателем. Затем  председатель- ствующий спрашивает, поддерживает ли истец свои тре- бования, признает ли ответчик требования истца  и не желают  ли стороны кончить дело  мировым соглашением.

Адвокат  должен  заранее согласовать позицию с клиен- том,  и  если  он  его  представляет по  доверенности,  то  в ней специально должно быть оговорено полномочие на окончание дела  миром.

В  соответствии со  ст.   174  ГПК   РФ , после   доклада дела  суд  заслушивает объяснения  истца   и  участвующего на  его  стороне третьего   лица,  ответчика и  участвующего на его стороне третьего  лица, а также  других лиц, уча- ствующих в деле. Прокурор, а также уполномоченные органов государственного управления, профсоюзов, госу- дарственных предприятий, учреждений, организаций, кол- хозов, иных кооперативных организаций, их объедине- ний, других общественных организаций или отдельные граждане, обратившиеся  суд  за  защитой прав  и  интере- сов других лиц, дают объяснения первыми. Лица, уча- ствующие в  деле, вправе   задавать   друг  другу  вопросы.

Предусмотрен специальный порядок рассмотрения письменных объяснений.

Для письменных объяснений  лиц, участвующих в деле, а также  объяснений,  полученных судом, закон установил оп- ределенную последовательность: сначала заслушиваются объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, затем объяснения ответчика и участвующего на его стороне третьего  лица, после  чего  дают  объяснения друге лица, участвующие в деле.  Если  прокурор, а также  органы государственного управления, профсоюзы, учреждения, пред- приятия, организации и отдельные граждане обратились в суд за защитой прав  и интересов других лиц, то указанные лица  либо  их  представители дают  объяснения первыми (ст.  174  УПК  РФ).

Адвокату  необходимо напомнить клиенту, что объяс- нения в гражданском суде являются доказательствами по делу, и он должен  подумать, кто  и что может  показать, а также  обсудить  все  показания заранее с адвокатом.

В  некоторых  учебниках по  адвокатуре  авторы   счита- ют, что адвокат  должен  постоянно напоминать клиенту о том, что тот должен  говорить правду, ни при каких об- стоятельствах не должен  вводить  суд в заблуждение или препятствовать установлению объективной истины по делу.

 

143

 

Как  нам  представляется,  это  задача  для  прокурора.  Для того  он  и  существует   в  государстве.  А  задача   адвоката состоит  в  том, чтобы  разъяснять закон  клиенту  и  вовре- мя указывать  на его ошибки. Например, если  его показа- ния  расходятся  с  показаниями  независимых экспертов или  свидетелей, то решение будет  не  в его  пользу.

Клиент  должен   уяснить,  что  его  задача   —  изложить суду только  факты, имеющие значение для дела, избегая ненужных подробностей, и указать  на доказательства, которые  эти  факты   подтверждают.

А задача  адвоката  — собрать  эти доказательства в логической  последовательности.

В гражданском процессе иногда, как  и в уголовном, от вовремя  представленного  доказательства  зависит   судеб- ное  решение.  Некоторые  авторы   учебников  утверждают, что  некорректно  скрывать  доказательства от  другой  сто- роны, а необходимо сразу  же  ее  с ними  знакомить. Счи- таю такую позицию неверной, т.к. заранее зная доказа- тельную базу другой стороны, легко подготовиться к про- тиводействию:  подобрать  свидетелей,  документы  и  т.п. Ни одна экспертиза не установит, напечатано письмо на компьютере в январе  или в марте.  А это может иметь существенное значение для  дела.  В вопросе  о доказатель- ствах  в  гражданском  процессе  адвокат   должен   помнить, что, несмотря на некоторое процессуальное отличие  в представлении доказательств и в их исследовании, они ничем   не  отличаются  от  доказательств  уголовного  про- цесса.   Это  в  советские времена из  адвоката   очень  хотели сделать второго прокурора, навязывая ему задачу уста- новления объективной истины как  главную.  А задача  ад- воката .— любыми (но только  законными) способами за- щищать своего  клиента, и в  том  числе  от  государства. А раз  закон  не  содержит никаких предписаний по  вопросу целесообразности предоставления доказательств, то ад- вокату  необходимо  их  предоставлять  тогда,  когда  нужно ему  и  его  клиенту.

В ГПК  порядок исследования доказательств регла- ментирован достаточно полно:  определена последова- тельность  объяснений  сторон   и  третьих   лиц ,  очеред- ность  и порядок допроса свидетелей, исследования пись- менных, вещественных доказательств и заключения экспертов.

Адвокат участвует в допросе  сторон, третьих лиц и свидетелей. Он должен  проявлять выдержку, а также  ува- жение  к  личности допрашиваемого.

 

144

 

Это конституционное требование. Ничто  не может слу- жить  основанием к  умалению личности (ст.  21 Конститу- ции  РФ).

Недопустимо повышать тон в ходе допроса, оскорблять свидетеля или сторону  обвинения. Адвокат должен  быть корректен и  тактичен.

Поэтому вопросы свидетелю должны  задаваться спо- койно, но уверенно. Характер  вопросов зависит  от обсто- ятельств   дела  и  определятся  адвокатом  самостоятельно.

Адвокат   в  поисках  доказательств  может   встретиться со  свидетелем противоположной  стороны. В этом  нет  ни- чего страшного или удивительного, т.к.  адвокат  также наделен правом  сбора доказательств, а свидетельские по- казания  оцениваются судом.

Особо внимательно адвокат должен относиться к пись- менным документам. Нередки случаи, когда используют письма, договора  и т.п., написанные в целях создания доказательственной базы  тогда, когда  ее нет  или  она  сла- ба,  т.е.  создают   подложные документы.

Под подложным подразумевается документ, явно  фаль- шивый, фальсифицированный. При  этом охватываются слу- чаи  как  «материального», так  и  «интеллектуального»  под- лога.  Подложный  документ ни  при  каких  обстоятельствах не может  считаться подлинным, а подлинный не  становит- ся подложным даже в случае незаконного обращения с ним.

Лицо, представляющее заведомо подложный документ, совершает  преступление,  предусмотренное  ч.  3  ст.   327

УК  РФ  (использование  заведомо подложного документа). В случае заявления о подлоге адвокат должен  быть готов подтвердить свои критические соображения. Иначе он вызовет  недоверие к  защищаемой им  позиции клиента и применяемым  процессуальным  средствам и  методам.

Можно настоять на выделении этого  материала и на- правлении его в прокуратуру на проверку. Можно это сделать самостоятельно путем подачи  заявления. А в том случае, если возможно обеспечить интересы доверителя иными средствами, не следует заявлять о подложности документа. Например, опровергнуть его содержание дру- гими  способами, в том  числе  путем  сопоставления с фак- тами, надежно подтвержденными в ходе судебного  разби- рательства.

Судебные  прения — заключительная часть судебного разбирательства. Судебные  прения, согласно ст.  185 ГПК, состоят  из  речей  лиц,  участвующих в  деле,  и  представи- телей.

 

Сначала выступает  истец и его представитель, а затем ответчик и его представитель. Третье лицо, заявившее самостоятельные  требования  на  предмет  спора  в  уже  на- чатом  процессе, и его представитель выступают после  сто- рон.  Третье лицо, не заявляющее самостоятельных тре- бований на  предмет   спора,  и  его  представитель выступа- ют  после  истца  или  ответчика,  на  стороне   которого тре- тье  лицо  участвует  в  деле.

Прокурор, а также уполномоченные органов  государ- ственного управления, профсоюзов, государственных пред- приятий, учреждений, организаций, колхозов, иных ко- оперативных организаций, их объединений, других об- щественных организаций или отдельные граждане, обра- тившиеся в суд за защитой прав  и охраняемых законом интересов других  лиц, выступают в судебных  прениях первыми.

Подводя  итоги  рассмотрения  дела  по  существу,  адво- кат  в  своей  речи  обосновывает  и  защищает позицию по делу, разработанную  при  подготовке  материалов  к  судеб- ному  разбирательству и  нашедшую свое  подтверждение  в ходе  исследования  доказательственного  материала.

В  своей  речи  адвокат   должен   сделать  точные   ссылки на  закон   и  иные   нормативные  акты  по  официальному тексту.

Необходимо использовать руководящие разъяснения Пленумов  Верховного суда  РФ,  публикации в  юридичес- кой литературе. Доводы  о юридической квалификации спорного отношения должны  быть представлены суду со- образно с  фактическими  обстоятельствами дела, подтвер- жденными  в  ходе  судебного   разбирательства,  и  диспози- цией  нормы  материального права.

В основу  анализа адвокатом доказательственного мате- риала, прежде всего, свидетельских показаний должен быть положен принцип допустимости, ограничивающий исполь- зование  свидетельских показаний  для  подтверждения  не- которых  фактов   и правоотношений.  Необходимо сопоста- вить сообщенные свидетелями сведения е надежно уста- новленными  обстоятельствами, убедить  суд  в  правильнос- ти  отстаиваемой адвокатом позиции.

В  случае  несогласия  с  решением  суда  первой   инстан- ции   адвокат   должен   посоветовать  клиенту   обжаловать его в кассационной инстанции.

В соответствии с ГПК, суд кассационной инстанции вправе:

—  исследовать  новые   доказательства;

 

— самостоятельно оценивать  имеющиеся в  деле  и  но- вые   доказательства;

— устанавливать новые  факты  на  основе  оценки дока- зательств;

— вынести новое  решение не  только   в  случаях,  если суд  первой   инстанции  допустил   ошибку   в  применении норм  материального права, но  и когда  признает, что  суд первой  инстанции неправильно установил фактические обстоятельства,  и  установить  новые   факты;

...—  проверять  дело  в  пределах   жалоб   (протеста). Адвокат, подавший кассационную жалобу, вправе  пред-

ставлять  новое  доказательство. Вместе с тем, закон  пре- дусматривает определенные  условия,  при  наличии кото- рых возможно представление в суд кассационной инстан- ции  новых  доказательств лицом, подавшим кассацион- ную жалобу.  Ссылка подавшего кассационную жалобу на новые   доказательства,  которые  не  были  представлены в суд  первой   инстанции,  допускается только  в  случае  обо- снования им  в  жалобе  невозможности их  представления в суд первой  инстанции.

Право   кассационной  инстанции  устанавливать новые факты  закреплено в ст.  358 ГПК  РФ.  Это право  не обяза- тельно зависит  от исследования новых доказательств. Суд второй  инстанции может  устанавливать новые  факты  так- же  и на  основании  имеющихся в деле  доказательств, ко- торым он дает свою оценку.  В ст. 362 ГПК  РФ, описаны основания изменения решения или  вынесения нового  ре- шения по делу. Это, во-первых, случай, когда суд касса- ционной инстанции установит обстоятельства, значимые для  дела, т.е.  новые   факты   на  основании  имеющихся  в деле доказательств. Во-вторых, если эти факты  суд кас- сационной  инстанции установит на  основании не  только имеющихся в деле, но и дополнительно представленных материалов, которые в случае  исследования их судом при- обретают   силу  доказательств,  а  также   ряд  других  нару- шений.

В кассационную инстанцию может  обратиться не  вся- кий , а  только   тот,  кому  это  разрешено законом.  ГПК содержит перечень лиц, имеющих право  на кассационное обжалование  (ст.  336  УПК  РФ).

Кассационная жалоба должна быть хорошо  мотивиро- ванной, опирающейся на  материалы дела  и дополнитель- ные  документы, содержащей все  необходимые критичес- кие  доводы, ясной по  своим  формулировкам и безупреч- ной  по  форме.

 

В том случае, когда суд вынес решение в пользу дове- рителя,  а  кассационная  жалоба  подана   другой  стороной либо  прокурором принесен  кассационный  протест,  зада- ча адвоката  состоит  в подтверждении объективной пра- вильности решения. Процессуальное средство  для этого — составление и  подача  письменных объяснений на  жалобу или  на  протест  в целях  опровержения доводов  кассатора.

Адвокат  должен  представить письменные объяснения заранее, приложив копию  для другой стороны, чтобы суд кассационной инстанции имел  возможность учесть  их при рассмотрении материалов дела по доводам  кассатора, а процессуальный противник мог ознакомиться с ними  до рассмотрения  дела.

Адвокат должен ознакомить своего процессуального противника до начала рассмотрения дела с дополнитель- ными   материалами,  предназначенными  для  представле- ния  суду кассационной инстанции, если они не были  при- ложены к  жалобе  либо  к  объяснениям на  нее.  Согласно ст.  355  ГПК  РФ,  заявления и  ходатайства лиц,  участву- ющих в деле, по всем вопросам, связанным с разбира- тельством дела в кассационной инстанции, разрешаются судом  после   заслушивания мнений  других  лиц,  участву- ющих  в  деле.

При составлении и подаче жалобы в порядке надзора адвокат руководствуется теми же критериями, что и при кассационном обжаловании решений,  только  направляет ее не непосредственно в надзорную инстанцию, а лицу, имеющему  на  это  право   (прокурору  или   председателю суда). Они могут поддержать жалобу и обратиться в над- зорную  инстанцию, а могут  не  поддержать. Это  не  лиша- ет  адвоката   права  обратиться повторно  к  ним   же  с  той же  жалобой,  но  лучше  мотивированной,  если  это  воз- можно.

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 | 46 | 47 | 48 | 49 | 50 | 51 | 52 | 53 | 54 | 55 | 56 | 57 | 58 | 59 | 60 | 61 |