Имя материала: Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации

Автор: М.В. Смоленский

13.3. действия адвоката в апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях арбитражных судов

 

В апелляционном порядке обжалуются решения суда первой  инстанции, а также  некоторые определения, пря- мо указанные в АПК РФ.  Обжалуются следующие опре- деления: определение о возвращении искового заявления (ст.   129),  определение  об  отказе   в  удовлетворении  хода- тайства  об  обеспечении  доказательств (ст.  72),  определение об  обеспечении  иска   или  об  отказе   в  его  обеспечении (ст.  90), определение  о  приостановлении или  прекраще- нии  производства по  делу, частное  определение и некото- рые другие. Кроме того, по Закону «О несостоятельности (банкротстве)», могут быть  обжалованы определения о назначении и  об  освобождении внешнего  управляющего, об  отказе  в  утверждении мирового соглашения  и  др.

В апелляционной инстанции дело рассматривается по- вторно   по  жалобе   лица,  участвующего в  деле,  по  суще- ству по тем  же правилам, что и в суде первой  инстанции. Суд апелляционной инстанции вправе  сам  установить как материально-правовые,  так  и  процессуальные факты, и на  их  основании  разрешить дело  по  существу.

Несмотря на  это, различия все  же  имеются.

В апелляции не  применяются правила о соединении и разъединении  нескольких  исковых   требований  (ст.   105

АПК  РФ), о принятии искового заявления и об отказе  в его принятии (ст.  127 АПК  РФ), о возвращении искового заявления (ст.  129 АПК  РФ), о предъявлении встречного иска  (ст.   132  АПК  РФ).   Существенно,  по  сравнению с первой   инстанцией,  ограничены права  лиц  на  представ- ление  доказательств. В апелляционной инстанции допол- нительные доказательства принимаются судом  только тогда, когда заявитель обосновал невозможность их пред- ставления в суд первой  инстанции по объективным при- чинам  либо ему было необоснованно отказано судом в их приобщении.  Ограничены  и  права   лиц,  участвующих в деле,  на  истребование  доказательств по  ст.  66  АПК  РФ, если  такие   ходатайства не  были  заявлены в  суде  первой

инстанции.  Дополнительные  доказательства могут  быть не приняты судом апелляционной инстанции, если будет установлено,  что  адвокат   в  суде  первой   инстанции  вел себя  недобросовестно и  не  представил эти  доказательства с  целью  затянуть   процесс.

В кассационной инстанции по жалобам  лиц, участву- ющих  в  деле,  проверяется  соблюдение  норм   материаль- ного  и  процессуального права  судом  первой   и  апелляци- онной инстанций тогда, когда  решение арбитражного суда и постановление апелляционной инстанции вступили в законную силу. Суть рассмотрения дела в кассации — проверка законности этих актов именно с точки зрения правильного применения норм  материального и процес- суального права.  Адвокат, формулируя кассационную жа- лобу,  должен   указывать   на  эти  нарушения со  ссылками на конкретные нормы закона, которые, по его мнению, нарушены.

Для  этого  в  процессе  как  в  суде  первой   инстанции, так  и  в  апелляционной, адвокату  необходимо строго  сле- дить за правилами и процедурами, а затем все это про- анализировать  и  грамотно  изложить.

Кассационная жалоба, как  и апелляционная, может подаваться как  на  решение в  целом, так  и  на  отдельные его положения, в частности, на мотивировку принятого решения. В соответствии со ст.  287 АПК  РФ, кассацион- ная инстанция вправе  отменять принятые решение или постановление,  если  они  недостаточно обоснованы.

Производство в порядке надзора  с целью проверки обо- снованности решения арбитражного (апелляционного) суда, вступившего в законную силу, может  начаться толь- ко  после  принесения протеста   должностным лицом  выс- ших   органов   суда  или   прокуратуры РФ,  указанных в ст.  292  АПК  РФ.

Адвокат, представляющий заинтересованную сторону, может  в  своем  заявлении лит ь  просить этих  лиц  о при- нятии протеста.

В своем заявлении адвокат должен ссылаться на суще- ственные нарушения закона или на вновь открывшиеся обстоятельства, перечень которых  изложен в ст.  311 АПК РФ.  Перечень этот окончательный и расширительному толкованию не  подлежит.

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 | 46 | 47 | 48 | 49 | 50 | 51 | 52 | 53 | 54 | 55 | 56 | 57 | 58 | 59 | 60 | 61 |