Имя материала: Основы банковского права

Автор: Олейник О.М.

§ 9. проблемы поиска и применения норм банковского права

 

1. Изложенная выше общая характеристика источников банков- ского права с неизбежностью приводит к постановке и обсуждению проблемы их поиска и применения. Работа с законодательством  пред- ставляет собой один из наиболее  трудоемких  элементов  труда юри- ста, его профессиональной техники. Эта работа, как пишет А.Э. Жа- линский,  «включает  в себя:  а) понимание  права;  б)  поиск  необхо- димых  нормативных  актов;  в)  систематизацию   нормативно-право- вых актов и подготовку нормативной базы к использованию; г) не- посредственный   анализ  юридической   силы  и  содержания   норма-

тивных           актов»1.          Следуя            методике,       разработанной           указанным автором,  остановимся  на некоторых  особенностях  работы  с приме-

нением законодательства к банковским правоотношениям.

2.  Понимание   банковского   права  предполагает   знание  основ- ных принципов и правил формирования регулятивной правовой информации, правил выявления презумпций, значения тех или иных предписаний,   правил  сочетания   источников   банковского   права  и иных нормативных актов. На этом уровне необходимо усвоить вну- треннюю  структуру  банковского  права,  особенности  правового  ста- туса  его  субъектов,   правила  конструирования   правоотношений   и т.д. Для понимания банковского права необходимо определить его границы.

3.  Поиск  источников   банковского   права  целесообразно   в  на- стоящее  время  проводить  по  существующим  на  информационном рынке  базам  правовых   данных,  таких,  как  «Кодекс»,   «Энцикло- педия российского права», «Консультант», «Гарант» и др. Необ- ходимость   обращения   к   этим   базам   данных   вызвана   тем,   что многие источники банковского права до настоящего времени не регистрируются   и  официально   не  публикуются   либо  публикуют- ся  с  большим  временным  отрывом  от  момента  вступления  в дей- ствие. В базы данных они включаются на основании договора зна- чительно раньше.

Но при работе с базами данных важно помнить несколько прин-

ципиальных правил:

а)  нет  на  данный  момент  ни  одной  базы  данных,  разработчи-

ки  которой  дадут  гарантию  ее  полноты  и  согласятся  нести  ответ-

 

1 См.: Жалинский А.Э. Профессиональная деятельность юриста. М., 1997, С. 174.

 

ственность за полноту данных; следовательно, необходимо осуще- ствлять перекрестный поиск по нескольким базам и сопоставлять результаты, не говоря уже о том, что целесообразно вести свои поль- зовательские списки;

б) в базах данных нередко нормативные акты помещаются с опечатками,   вызванными   либо   чисто   техническими   причинами, либо  некорректным  внесением  дополнений  и изменений  в тот или иной  нормативный  акт.  Ярким  примером  служит  Инструкция Госбанка  СССР  №  28,  в пп.  «г»  п.  5.4  которой  во  многих  редак- циях  неправильно  внесены  изменения  (подпункт  должен  быть  из- ложен  по  смыслу  следующим  образом:  расчетные  и  текущие  сче- та  закрываются  при  ликвидации  предприятий  и  организаций,  а  не при ликвидации записей по счету);

в)  тексты,  распечатанные   из  баз  данных,  не  являются  офици- альной публикацией,  в силу чего не годятся для судебного или ино- го  официального   использования,   перед  которым  необходимо  све- рить  их  с  официальным  источником,  а  поскольку  во  многих  слу- чаях  этот  источник  не  указан,  необходимо   искать  его  самостоя- тельно.

4.  Систематизация   источников   банковского   права  представля- ет собой отбор и сопоставление  нормативных  предписаний  под кон- кретные   задачи1.   Для  осуществления   этой  деятельности   необхо-

димо   прежде   всего   проанализировать   фактический   состав   отно- шений  и действий,  их правовую  природу,  дать  их правовую  оцен- ку и установить,  с какими  нормами  права  они связаны.  Затем  сле- дует  построить   иерархию   нормативно-правовых   актов,  соотноси- мых  с данными  правоотношениями  системой  отсылок,  дополнений и согласовании.  Например,  при работе  с законодательством  по по- воду  очередности  списания  денег  со  счета  при  их  недостаточно- сти   необходимо   соотнести   два   федеральных    закона   (Граждан- ский   кодекс   и   Закон   об   основах   налоговой   системы),   письмо ГНС,  ЦБ  и  Минфина  РФ,  постановление   Государственной   Думы РФ, постановление Верховного Суда РФ.

Далее  нужно  изучить  научную  и  методическую  литературу  по этому поводу, выделить регулируемые и нерегулируемые участки складывающихся правоотношений и вновь осуществить поиск.

5.   В   процессе    применения    источников    банковского    права весьма  сложной   является   задача  согласования   норм  банковского

 

1 См.: Жалинский А.Э. Цит. раб. С. 179.

 

права с нормами иных отраслей. Речь может идти о сочетании с нормами   гражданского,   налогового,   финансового,   административ- ного права. Эту задачу применительно к применению норм граж- данского   и   налогового   права   поставил   и   попытался   решить   в

своих работах А.Я. Курбатов1.

Известно,  что Вводный  закон  к Гражданскому  кодексу  РФ, ко- торый является обычным (не конституционным) законом, была включена  в  некоторой  степени  экспансивная  норма  о  том,  что  в случае противоречия между нормами ГК и других федеральных за- конов   подлежат   применению   гражданско-правовые   нормы.   Вряд ли это верно во всех случаях, но судебная практика, особенно прак- тика  Высшего  Арбитражного   Суда,  строго  следует  этому  прави- лу, иногда даже вопреки здравому смыслу и сущности складыва- ющихся правоотношений.

В  качестве  примера  можно  сослаться  на  подход  при  примене-

нии  законодательства   об  ответственности   за  осуществление   нало- говых  и  приравненных  к  ним  платежей.  По  сути,  в  данном  слу- чае  речь  вдет  о  публично-правовых   отношениях  по  поводу  упла- ты налогов. При этом налоговое законодательство разделило от- ветственность   за  осуществление   платежа  между  двумя  субъекта- ми  —  налогоплательщиком   и  банком,  исполняющим   платеж  Но дело  в  том,  что  на  практике  оказались  распространенными   ситу- ации,  когда  из-за  дебетового  сальдо  или  банкротства  банка  день- ги  налогоплательщика,   будучи  списанными   с  его  счета,  «застре- вают» на счете банка. Казалось  бы, в этом случае следует говорить о самостоятельной ответственности банка, поскольку для ответ- ственности налогоплательщика нет никаких оснований (противо- правность,  вина и т.п.). Но Высший  Арбитражный  Суд РФ решил, что  в  данном  случае  необходимо   применять   нормы  гражданско- го  законодательства,   в  соответствии  с  которыми  платеж  считает- ся  осуществленным  в  момент  зачисления  денег  на  счет  получате- ля. Если  деньги  получателю  не поступили,  то плательщик  не счи- тается исполнившим свое обязательство, он лишь имеет право предъ- явить требование к банку. Основываясь на таком арбитражном тол- ковании, налоговые службы считают возможным предъявлять к пла- тельщику требование о платеже с другого счета той же суммы, которая

 

1   См.:  Курбатов  А.Я.  Ответственность   банков  за  задержку  платежей  в  бюджет и внебюджетные  фонды. М., 1997; Он же.: Основные формы взаимодействия  граж- данского  и  налогового  законодательства   //  Хозяйство  и  право.  1996.  №  6.  С.  57  и след.

 

уже  один  раз  была  списана  с  его  счета,  а  иногда  и  применяют  к нему  санкции  в  связи  с  несвоевременным   внесением  налогов.  В итоге получается, что невиновный и правомерно ведущий себя субъ- ект платит дважды и несет убытки.

5. В качестве  рабочих  правил  применения  содержащихся  в раз- ных нормативных актах норм, регулирующих банковские право- отношения, можно сформулировать следующие:

а) необходимо  уяснить природу правоотношения,  выделив в нем публично-правовые  и  частноправовые  элементы,  если  они,  в принципе, поддаются вычленению,  что имеет место в сложных пра- воотношениях; при конфликте между публично-правовыми  и ча- стноправовыми   нормами   приоритет   отдается   публично-правовым, если   они   установлены   законом;   в   случае   расхождения   между уровнем правовых норм приоритет должен быть признан за част- ноправовым законом;

б)  при  использовании   каких-либо  отраслевых  понятий  в  бан- ковских правоотношениях следует исходить из того содержания, которое  вкладывается  в  это  понятие  в  данной  отрасли,  —  напри- мер,  понятие  «налоги»  нужно  понимать  в  соответствии  с  налого- вым правом, а «договор» — в соответствии гражданским правом;

в) банковские  правовые  нормы являются  специальными  по сво- ей  правовой  природе  и  в  силу  этого  подлежат  применению,  тог- да как общие нормы могут применяться к банковским правоот- ношениям  в  тех  случаях,  когда  специальное  регулирование  отсут- ствует либо является неполным;

г) необходимо  соблюдать  общие правила применения  норм пра- ва, связанные со вступлением нормативных актов в действие, их юридической силой и т.п.

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 | 46 | 47 | 48 | 49 | 50 | 51 | 52 | 53 | 54 | 55 | 56 | 57 | 58 | 59 | 60 | 61 | 62 |