Имя материала: Основы банковского права

Автор: Олейник О.М.

§ 4. система правовых актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны

 

1. Система актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской   тайны,  как  это  нетрудно   заметить  в  настоящее   вре- мя, выглядит довольно сложно. В ней отчетливо можно выделить несколько   уровней.   Первый  составят   федеральные   законы,  кото- рые  создают  основу  правового  регулирования.   Здесь  прежде  все- го должны быть названы ст. 26 Закона о банках и банковской де- ятельности и ст. 857 ГК РФ.

Статья  26  ЗоБД  установила,  что  кредитная  организация.  Банк России  гарантируют  тайну  об  операциях,  о  счетах  и  вкладах  сво- их  клиентов  и  корреспондентов.   Все  служащие   кредитной   орга- низации  обязаны  хранить  тайну  об  операциях,  счетах  и  вкладах ее  клиентов  и  корреспондентов,   а  также  об  иных  сведениях,  ус-

 

танавливаемых   кредитной   организацией,   если  это  не  противоре- чит Федеральному закону. Справки по операциям и счетам юри- дических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность   без  образования  юридического   лица,  выдаются  кре- дитной  организацией  им  самим,  судам  и  арбитражным  судам  (су- дьям), Счетной палате Российской Федерации, органам государ- ственной   налоговой   службы   и  налоговой   полиции,   таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных за- конодательными   актами  об  их  деятельности,   а  при  наличии  со- гласия  прокурора  —  органам  предварительного   следствия  по  де- лам, находящимся в их производстве.

Справки  по  счетам  и  вкладам  физических  лиц  выдаются  кре-

дитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, на- ходящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются  кредитной   организацией   лицам,  указанным   владельцем счета  или  вклада  в сделанном  кредитной  организации  завещатель- ном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве  наследственным  делам  о  вкладах  умерших  вкладчи- ков, а в отношении счетов иностранных граждан — иностранным консульским учреждениям.

Банк  России  не  вправе  разглашать  сведения  о  счетах,  вкладах, а  также  сведения  о  конкретных  сделках  и  об  операциях  из  отче- тов  кредитных  организаций,   полученные   им  в  результате  испол- нения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за ис- ключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Ау- диторские  организации  не  вправе  раскрывать  третьим  лицам  све- дения  об  операциях,  о  счетах  и  вкладах  кредитных  организаций, их  клиентов  и  корреспондентов,   полученные  в  ходе  проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных феде- ральными    законами.    За   разглашение    банковской    тайны    Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные   лица  и  их  работники  несут  ответственность,   вклю- чая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном Федеральным законом.

Эти статьи  ЗоБД  и ГК РФ появились  практически  одновремен- но и, надо  полагать,  разрабатывались  параллельно,  но,  как  это  ча- сто бывает в российском законодательстве, без какой-либо коор- динации усилий обоих разработчиков.  В итоге существуют  две ста-

 

тьи, соотносимые с одинаковым кругом правоотношений, дающие разную  редакцию  содержания   банковской  тайны.  Для  их  приме- нения  целесообразно  использовать  правило  о  соотношении  общих и  специальных  правовых  норм.  Поскольку  ст.  26  является  специ- альной,  что,  как  уже  говорилось,  не  вполне  обоснованно,  то  сле- дует все же руководствоваться требованиями этой статьи.

2. Далее следует  иметь  в виду, что на этом же уровне  сущест-

вует   значительный   массив   законодательных    предписаний,   кото- рые предоставляют право отдельным государственным органам, на- чиная с налоговых служб, получать информацию, составляющую банковскую   тайну.  При  этом  важно  помнить,  что  эти  законода- тельные  решения  приняты  до  введения  в  действие  новой  редак- ции  ЗоБД  и должны  применяться  только  в тех случаях,  когда  они не противоречат банковскому закону.

В этом массиве нужно прежде всего обратиться к налоговому законодательству,   поскольку   предоставление   сведений   налоговым

службам  является  для  банков  наиболее  распространенным   дейст-

вием.  К названным  нормативным  актам  относятся:  Закон  об осно- вах налоговой системы в Российской Федерации, ст. 15 которого обязывает  банки,  кредитные  учреждения,  биржи  и  иные  предпри- ятия представлять соответствующим налоговым органам данные о финансово-хозяйственных операциях налогоплательщиков  — кли- ентов этих учреждений и предприятий  за истекший финансовый год в порядке, установленном Министерством финансов РФ.

Статья  7 (п.  3 и  7)  Закона  РСФСР  о государственной  налого- вой  службе   регулирует   правоотношения,   связанные   с  получени- ем  этими  государственными   органами  от  хозяйствующих   субъек-

тов   документов,    необходимых    для   правильного    налогообложе-

ния.  Поскольку   банки  также  являются   хозяйствующими   субъек- тами, то эти обязанности распространяются и на них. При этом документы,  свидетельствующие   о  занижении  прибыли  или  сокры- тии объектов налогообложения, могут изыматься (п. 7).

Закон  РФ  о  федеральных   органах  налоговой  полиции  предо-

ставляет   им   право   получать   безвозмездно   от   министерств,   ве- домств,  а  также  предприятий,  учреждений  и  организаций  незави- симо от форм собственности, физических лиц информацию, не- обходимую   для  исполнения   возложенных   на  федеральные   орга- ны налоговой  полиции  обязанностей,  за исключением  случаев,  ког- да законом установлен специальный порядок получения такой ин- формации.

 

Отдельную группу законодательных актов составляют законы, регулирующие    право   правоохранительных    органов   получать    у банков информацию. Сюда относятся прежде всего Закон о про- куратуре   Российской   Федерации   и  Закон  Российской   Федерации о  милиции.   Кроме  того,  процессуальное   законодательство   (ГПК, АПК и УПК), равно как и Закон о судоустройстве, дает право за- прашивать  и  получать  у  банков  информацию  судебным  органам. Право  на  запрос  нотариуса  регулируется  Основами  законодатель- ства Российской Федерации о нотариате.

Отдельно  следует  упомянуть   Закон  о  счетной  палате  и  Вре- менное положение об аудиторской деятельности в Российской Фе- дерации.  Следует  назвать  также  Таможенный  кодекс  РФ  (ст.  336) и  Положение   о  Государственном   таможенном   комитете   Россий- ской  Федерации,  в  соответствии   с  которыми  право  запроса  бан- ковской информации предоставлено должностным лицам ГТК РФ.

Перечень законов, которые затрагивают права и обязанности, связанные   с  банковской   тайной,   не  является   стабильным   и  мо- жет  быть  дополнен.  Правовое  же  значение  этих  законов  состоит в  том,  что  они,  во-первых,  определяют   право  определенных   ор- ганов  и  организаций   запрашивать   банковскую   информацию;   во- вторых,  о  чем  часто  забывают   или  на  что  часто  не  обращают внимания,   эти  правовые   акты  устанавливают   компетенцию   того или иного органа на запрос, т.е. устанавливают, какую именно ин- формацию может запрашивать этот орган; в-третьих, они устанав- ливают, правда далеко не всегда, меры ответственности за несо- блюдение требований о предоставлении информации.

Следовательно,   при  анализе   любого   требования   о  предостав- лении информации, составляющей банковскую тайну, должны приниматься во внимание законодательные обоснования такого за- проса.

3.  Но  названными   законодательными   актами  не  исчерпывает- ся   правовое   регулирование   складывающихся   в  рассматриваемой сфере правоотношений.  Подзаконный  уровень  образуют  норма- тивные  акты,  принятые  в  развитие  этих  законов  и  в соответствии с ними. Эти нормативные акты могут быть классифицированы по характеру  действия.  Одни  из  таких  актов  устанавливают   особен- ности  реализации  права  на  банковскую  тайну  в  отдельных  случа- ях,  т.е.  они  имеют  как  бы  зональную  сферу  действия.  Среди  та- ких актов необходимо назвать, отмененный 14 июля 1997 г. Указ Президента   Российской  Федерации   о  борьбе  с  бандитизмом,   ко-

 

торый  no-существу  снимал  запрет  на  банковскую  тайну  для  про- ведения соответствующих оперативных действий. Назвать этот нор- мативный акт необходимо лишь для того, чтобы оценить его от- рицательно  и более  не  вводить  подобных  предписаний.  Как  в мо- мент принятия Указа Президента РФ от 14 июня 1994 г. «О не- отложных мерах по защите населения от бандитизма и иных про- явлений организованной преступности», так и в дальнейшем он противоречил  Закону  о  банках  и  банковской  деятельности,   в  ча- стности статье о банковской тайне, которая содержала в себе ис- черпывающий перечень оснований предоставления банковской ин- формации и органов, которые могут ее получать.

К  подзаконным   нормативным   актам  нужно  отнести  те  акты,

которые приняты в развитие названных  законов и несут в себе нор- мативные   предписания   о  процедуре   и  документообороте   по  по- воду   предоставления   банковской   информации.   Такие   акты   при- няты  не во всех  сферах,  и в качестве  примера  можно  рассмотреть только  письмо  Министерства  финансов  Российской  Федерации  от

17  января  1994  г.  «О  порядке  представления  сведений  в  налого- вые  органы»1.  Это  письмо  устанавливает  основания,  форму  запро- са  банковской   информации,   компетентных   для   этого   должност- ных  лиц  и  дает  исчерпывающий   объем  сведений,  которые  могут

быть запрошены.

4.  Кроме  названных  нормативных  актов,  следует  также  упомя- нуть об отдельных положениях нормативных актов, регулирующих порядок   производства   банковских   операций,   включающих   в  се- бя установление обязанности банка сообщать информацию об этих операциях органам государственного управления. Так, Указ Пре- зидента № 1006 от 24 мая 1994 г. установил обязанность банка со- общать налоговым органам о всех открытых счетах независимо от режима счета. Этот же Указ Президента установил обязанность бан- ков  сообщать  налоговым   органам  информацию   об  операциях  по счету, если их сумма превышает в эквиваленте 10 тыс. долларов. Правомерность   этих  указов  не  поддается  однозначной   оценке.  В тех  случаях,  когда  указ  опирается  на  закон,  его  в  принципе  сле- дует  считать  соответствующим   закону,  но  необходимо  проверять, не  вышел  ли  он  за  пределы,  установленные   законом,  что  случа- ется  весьма  часто  даже  в самих  указах,  не говоря  уже  о ведомст- венных  актах,  принятых  в их исполнение.  В иных  случаях,  напри-

 

1 См. Бюллетень нормативных  актов министерств и ведомств 1994 № 4 С 12

 

мер,  в случае  запроса  об  установлении  предельной  величины  опе- раций,  такой  указ  не  имеет  под  собой  нормативной  базы,  и  его следует  считать  незаконным.  Попутно  отметим,  что  в  силу  неко- торой  автономности   банковской   деятельности   банки,   как  прави- ло, такие не соответствующие закону запреты не выполняют, что следует признать совершенно правильным.

Тактика   банковского   поведения   в   этом   случае   может   быть очень  простой:  не  соответствующий   закону  нормативный   акт  не

исполняется,   а  в  случае  обнаружения   такого  неисполнения   госу-

дарственными   органами  и  наложения  штрафа  на  банк  постанов-

ление о штрафе оспаривается в арбитражном порядке.

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 | 46 | 47 | 48 | 49 | 50 | 51 | 52 | 53 | 54 | 55 | 56 | 57 | 58 | 59 | 60 | 61 | 62 |