Имя материала: Гражданское и торговое право зарубежных стран

Автор: И.А. Зенин

1.2.4. источники гражданского и торгового  права  сша

 

США переняли от Англии «общее право». Однако право США, в отличие от Анг- лии, имеет две важные особенности. Во-первых, в США существуют две системы граж- данского и торгового права: штатная и федеральная. Большинство вопросов частного пра- ва регламентируется прецедентным и статутным правом отдельных штатов. Свои граж- данские кодексы, воспроизводящие нормы, выработанные судебной практикой, имеют лишь штаты Северная и Южная Дакота, Джорджия, Монтана и Калифорния. К исключи-

тельной компетенции федерации относятся вопросы патентного8, авторского, антитре-

стовского законодательства, несостоятельности, междуштатной торговли  и  торговли  с иностранцами. Во-вторых, американским судам предоставлено право не только толковать

законы и постановления, но и признавать их противоречащими федеральной или штатным конституциям.

Вместе с тем в США, стране с высокоразвитым внутренним торговым оборотом, в еще большей мере, чем в Англии, ощущаются недостатки «общего права»9. Потребности общественного развития приводят в США к унификации и кодификации штатного и к

 

1 Ансон В. Договорное право. М., 1984. С. 11.

2 Богдановская И.Ю. Указ. соч. С. 141.

3 Dworkin G. and Taylor R.D. Blackstone's Guid to the Copyright, Designs and Patents  Act 1988. London. 1990 P.

211-445.

4 Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сб. нормативных актов: законодатель-

ство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 101.

5 Hancock P., Randle D. Lawyers and the new technology // New Law J. 1985. Vol. 135. № 6208. P. 618.

6 Hay P. Einführung in das amerikanische Recht. Darmstadt, 1975.

7 Богдановская И. Ю. Указ. соч. С. 3-4.

8 Патентное законодательство зарубежных стран. М., 1987. Т. 2. С. 314.

9 В целях преодоления пестроты, разрозненности правовых положений различных штатов принимаются раз- личные меры, в частности издание по отдельным отраслям права сводов судебных прецедентов (Restatement of the Law). Однако эти меры не решают всех проблем.

 

 

усилению роли статутного федерального законодательства. Созданная еще в 1892 г. На- циональная  конференция  уполномоченных  по  унификации  права  штатов  подготови- ла проекты единообразных законов, в частности, о ценных бумагах (1896 г.), складских свидетельствах (1906 г.), продаже (1906 г.), коносаментах (1909 г.), условной продаже (1918 г.). Начиная с 1954 г. практически всеми штатами страны приняты различные вари- анты нескольких редакций подготовленного Национальной конференцией совместно с Американским институтом права Единообразного торгового кодекса (Uniform Commercial Code)1.

ЕТК состоит из десяти разделов: общие положения, продажа, торговые бумаги,

банковские и инкассовые операции и т. п. Однако, несмотря на кажущуюся полноту, ко- декс построен так, что применение многих его положений требует судебного толкования. Вообще ЕТК – это не всеобъемлющая кодификация торгового права, поскольку не урегу- лированные им отношения по-разному регламентируются законами и прецедентами раз- личных штатов2. Что касается определения многих содержащихся в ЕТК понятий типа

«коммерческой разумности», «добросовестности», то оно, применительно к конкретным ситуациям, также оставлено на усмотрение суда, власть которого при оперировании дан- ными понятиями оказывается зачастую решающей3.

Из актов федерального статутного права США широко известны антитрестовские законы Шермана (1890 г.), Клейтона (1914 г.), закон о Федеральной торговой комиссии (1914 г.)4, закон о патентах (1952 г.)5, закон об авторском праве (1976 г.)6. Что касается статутного штатного права, то помимо принятых законодательными собраниями каждого из штатов соответствующих редакций ЕТК наиболее важное значение имеет штатное за- конодательство о предпринимательских корпорациях, например закон о предпринима- тельских корпорациях штата Нью-Йорк (введенный в действие 1 сентября 1963 г.)7 и Об- щий закон о корпорациях штата Делавэр8.

В послевоенные годы право США само оказывает возрастающее влияние на разви- тие гражданского и торгового права других стран, в частности Японии. В некоторых стра- нах восприняты принципы американского антитрестовского права, именуемого иногда (как, например, в ФРГ) конкурентным правом9.

 

1.2.5. Источники гражданского и торгового  права  Японии

 

Гражданское и торговое право Японии сформировалось под влиянием националь- ных обычаев, китайского, «континентального» (французского и германского) и англо- американского права. По мнению некоторых авторов, «несмотря на модернизацию япон-

 

1 Единообразный торговый кодекс США, М., 1969; Гражданское, торговое и семейное право капиталистиче-

ских стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. С. 282-333.

2  Ульянищев В. История и цели создания Единообразного торгового кодекса США // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. С. 279.

3 Яичков К. Вступ. ст. к тексту ЕТК в кн.: Единообразный торговый кодекс США. М, 1969. С. 12.

4 Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодатель-

ство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 197-205.

5 Патентное законодательство зарубежных стран. Т. 2. С. 314.

6 Вступил в силу 1 января 1978 г. См. подробнее: Гражданское, торговое и семейное право капиталистиче-

ских стран: Сб. нормативных актов: авторское право. М, 1988. С. 24-52.

7 Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сб. нормативных актов: законодатель-

ство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 154-178.

8 Там же. С. 181-194.

9 Baumbach / Hefermehl. Wettbewerbsrecht. München, 1990.

 

 

ского права во второй половине XIX столетия по образцу стран континентальной Европы (прежде всего Франции и Германии) и влияние англо-американских идей после 1945 г. японская правовая действительность по-прежнему несравнима с европейской и американ- ской; при применении законов играют свою роль чуждые нам особенности восточно- азиатского мышления»1. Думается, здесь есть преувеличение. Во всяком случае граждан- ское право Японии в своих основных чертах имеет много общего с гражданским пра- вом других государств. Это, естественно, вытекает из общих закономерностей соотноше- ния правовой формы и содержания регулируемых отношений. Различия касаются отдель- ных технико-юридических подробностей и относятся к тому, что можно назвать формой

формы.

Действующий Японский гражданский кодекс (ЯГК) 1898 г. был создан и усовер- шенствован под влиянием ГГУ, он построен по пандектной системе и наряду с общими положениями содержит нормы о субъектах гражданского права – физических и юридиче- ских лицах, вещном праве, обязательственном, семейном и наследственном праве. Источ- ником торгового права Японии служит Торговый кодекс 1899 г., построенный по образцу Германского торгового уложения. ЯТК регламентирует, в частности, многие положения, связанные с ценными бумагами, правовым статусом юридических лиц (прежде всего тор- говых товариществ). Отдельными законами регулируются вопросы патентного и автор- ского права2. Германское право (ныне право ФРГ) продолжает оказывать влияние на японское частное право, что нетрудно проследить на примере патентного законодательст- ва и в целом законодательства об охране промышленных прав3. Влияние англо-амери- канского права проявилось в Законе о доверительной собственности (1923 г.), акционер- ном законодательстве (1951 г.) и антитрестовском законе (1947-1953 гг.).

 

1.2.6. Тенденции развития источников (форм) гражданского и торгового  права

 

Наблюдаются «встречные» процессы развития форм права в различных правовых семьях. В странах  романо-германского права  усиливается роль  судебной практики, в странах англо-американского права – статутного права. Например, ст. 1 ГК Швейцарии (1907 г.) прямо предоставляет судьям право восполнять пробелы в законе4. Усилению роли судебных решений в Германии способствовало обилие в ГГУ каучуковых понятий

«доброй совести», «добрых нравов» и т. п. (§ 137, 242 и др.), а также многочисленных пробелов.

В современной ФРГ особенно велико значение решений Верховного суда5. Касса- ционный суд Франции посредством толкования ст. 1384 ФГК установил новый принцип гражданско-правовой ответственности6. «Неудивительно, следовательно, современное утверждение о том, что право, содержащееся в кодексе, – это то, каким его сделали су- дьи. В том же духе можно сказать, что право, созданное судами, стало тем, что от него оставили статуты»7.

 

1 Röhl W. Einführung in das japanische Recht. Darmstadt, 1976. S. 7.

2  Патентный закон Японии № 121 от 13 апреля 1959 г. с последними изменениями, внесенными законом

№ 30 от 1978 г., опубликован в кн.: Патентное законодательство зарубежных стран. Т. 2. С. 425-519.

3 Esaki Kouschi. Änderungen des japanischen Patent,- Muster,- und Warenzeichenrecht // GRUR Int. 1976, № 3. S. 100.

4 Tuor P., Schnyder B. Das Schweizerische Zivilgesetzbuch. Zürich, 1975. S. 29 ff.

5 Larenz K. Lehrbuch des Schuldrechts. Erster Band. Allgemeiner Teil. München, 1976. S.

6 Богдановская И.Ю. Закон в английском праве. М., 1987. С. 103.

7 Sauveplanne J.G, Codified and judge made law. The role of courts and legislators in civil and common law sys- tems. Amsterdam, 1982. P. 95.

 

 

Примером усиления  роли статутного  права  в странах  общего права  может слу-

жить Англия, другие страны Содружества и США. Не случайно в этих странах в конце

70-х годов стали появляться такие работы, как «Общее право в эпоху закона», «Имея дело с законом» (США), «Статутное право» (Великобритания) или «Законодательство и обще- ство в Австралии»1. В этой связи американские юристы прямо говорят о проблеме «ста- тутификации» общего права.

В Англии увеличение роли закона побуждает юристов вести поиски новых форм самих законов, их публикации, систематизации и даже кодификации, выработки «англий- ской модели кодексов»2. В частности, планируется объединить принятые в 70-е годы за- конодательные акты о семье в единый кодекс. При этом следует учитывать, что кодифи- кации в странах общего права заметно отличаются от классических кодексов стран рома-

но-германского права: они направлены в основном на консолидацию имеющегося право- вого материала, а не на его реформу; имеют «открытый» характер, т. е. не претендуют на полноту регламентации и допускают свободное толкование судами их положений3.

Важной тенденцией развития содержания источников зарубежного частного права является так называемая коммерсиализация гражданского права,  т. е. усиливающееся влияние торгового права на гражданское. Проявлением данной тенденции служит, в пер- вую очередь, само расширение сферы действия торгового права: любые материальные и духовные блага в современных западных странах могут стать предметом купли-продажи. И неслучайно некоторые страны (например, Италия и Швейцария) отказались от торговых кодексов, перейдя на единые гражданские кодексы, регулирующие имущественные отно- шения и в хозяйственной области.

Тенденция к коммерсиализации проявляется также в США, где (при отсутствии федерального ГК и ГК в большинстве штатов) применяются нормы Единообразного тор- гового кодекса во всех штатах (кроме Луизианы). Логическим завершением идеи коммер- сиализации являются многочисленные предложения об объединении  гражданского и

торгового  права  в единое частное право.

Современное гражданское и торговое право имеет ярко выраженную тенденцию к интернационализации, являющейся следствием усиливающегося выхода за националь- ные границы процесса концентрации самого производства и капитала. Как уже отмеча- лось, массив национального законодательства многих стран нередко растет за счет актов, принимаемых на основе международных соглашений. Многие из этих соглашений (в том числе в области купли-продажи, транспорта, авторского, патентного и другого права) пре- следуют цель унификации частного права, приспособления его к нуждам западной эконо- мической интеграции4.

Помимо международных соглашений в конкретных областях частного права, яв- ляющихся одной из наиболее эффективных форм интернационализации и унификации права, эти процессы протекают и в рамках отдельных регионов (Скандинавские страны, ЕС, страны Андского пакта5 и т. п.). Например, по Римскому договору такие нормативные акты органов ЕЭС, как регламенты, являются обязательными для исполнения внутри каж-

 

1 Сalabresi G. Common law for the age of statutes. Cambridge (Mass.), 1981; Hurst J. Dealing with statutes. N.Y.,

1982; Bennion F. Statute law. L., 1980; Legislation and society in Australia / Ed. R.Tomasic. Sydney, 1980.

2 Богдановская И.Ю. Указ. соч. С. 5.

3 Weiss M. Die Theorie der richterlichen Entscheidungstätigkeit in den Vereinigten Staaten von Amerika. Frankfurt am Main, 1975. S. 135 ff.

4 Mertens H.J., Rehbinder E. Internationales Kaufrecht. Kommentar.  Frankfurt am Main. 1975. S. 16.

5 См.: Богомолов П. Общий рынок в Андах? // Правда. 1990. 2 июня.

 

 

дой страны – члена Общего рынка и без какого-либо специального акта их инкорпорации в национальное законодательство.

Оценивая в целом рассмотренные тенденции, можно сказать, что они в основном касаются развития формы частного права, его источников и особенностей их применения. Однако и этот общий обзор позволяет сделать вывод, что многие тенденции развития гра- жданского и торгового права – это «цивилистически окрашенные» общие тенденции раз- вития зарубежного права в целом. Так, усиление государственного вмешательства в част- но-правовую сферу выражается в выступлении государства в роли собственника национа- лизированного имущества, патентообладателя или субъекта имущественной ответствен- ности за вред. Государство все чаще играет роль стороны в сделках (в условиях НТР пре- жде всего в контрактах на проведение исследований и разработок в военной, ядерной и космической областях).

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 | 46 | 47 | 48 | 49 | 50 | 51 | 52 |