Имя материала: Гражданское и торговое право зарубежных стран

Автор: И.А. Зенин

1.3. субъекты гражданского и торгового  права  зарубежных  стран

 

Субъектами гражданского и торгового права являются граждане, юридические ли- ца и публичные субъекты: государство (государственные образования) и муниципальные образования. Хотя государство и муниципальные образования нередко выступают в иму- щественном обороте как полноправные участники, наиболее распространенными его субъектами служат граждане (физические лица) и юридические лица.

 

1.3.1. Граждане  (физические лица) как субъекты  гражданского и торгового  права

 

Основными элементами юридического статуса граждан как субъектов гражданско- го права являются правоспособность, дееспособность и место жительства. Эти элементы присутствуют в частном праве всех стран. Исключение составляют лишь США, где в за- конодательстве употребляется единое понятие «правоспособность». Однако и в этой стра- не вследствие использования в судебной практике и доктрине категорий пассивной и ак- тивной правоспособности фактически действует институт как правоспособности в бук- вальном смысле слова, так и дееспособности.

В наиболее общей форме правоспособность – это способность лица иметь граж- данские права и обязанности. Законодательство различных стран определяет моменты возникновения и прекращения правоспособности, как правило, увязывая их с рождением и смертью человека. Например, в силу § 1 ГГУ правоспособность человека возникает с окончанием рождения. В соответствии со ст. 29 ГКИ, гражданская правоспособность фи- зического лица возникает с момента рождения (см. п. 1.2. данного пособия).

Как и во многих других странах, в Японии правоспособность физического лица возникает с момента рождения (ст. 1 ЯГК 3 ). Рождение с точки зрения частного права оз- начает полное отделение плода от матери, лишь с этого момента новорожденный стано- вится правоспособным. Даже если вскоре ребенок умрет, это не изменит факта рождения в правовом отношении, однако, если ребенок будет мертворожденным, факт рождения от- сутствует (ст. 886, п. 2 ЯГК).

Хотя по японскому праву плод не обладает правоспособностью и будущая мать не

может осуществлять представительство (например, возбуждать иск в пользу плода о при- знании его прав – ст. 787 ЯГК), гражданский кодекс в особых случаях, главным образом в целях защиты интересов будущего ребенка, наделяет его некоторой правоспособностью, что немаловажно в связи с наследованием (ст. 886, а также ст. 721 и 765 ЯГК). Но и тут судебная теория и практика считают, что плод приобретает правоспособность лишь ус-

 

 

ловно, приравнивая его к родившемуся ребенку (решение Верховного суда Японии от 6

октября 1931 г.)1.

В США, в частности, при предъявлении иска об осуществлении в принудительном порядке договорного обязательства (если в необходимой документации не упомянута пра- воспособность сторон) суд исходит из презумпции наличия таковой у всех сторон. Если одна из сторон неправоспособна и лишена способности заключать договоры, то это об- стоятельство должно быть оговорено в так называемых состязательных бумагах2.

Определенные проблемы с возникновением правоспособности, а также проблемы семейно- и наследственно-правового характера порождают достижения современной ме-

дицины, позволяющие «производить» детей с помощью искусственной инсеменации, сур-

рогатного материнства и консервации материнской яйцеклетки. Отношение к этим фор- мам деторождения неоднозначное. Например, итальянские врачи приняли даже Кодекс чести, направленный против суррогатного материнства. Тем не менее число случаев, ког- да негритянка рожает белого ребенка, матерью становится 63-х летняя женщина и девочка рождается через несколько лет после смерти своей матери (благодаря законсервированной яйцеклетке), постоянно растет3.

В связи с отмеченными случаями возникают медицинские, этические, психологи- ческие и др. проблемы. Для юристов (в плане определения правоспособности гражданина) важно лишь установить дату его рождения, зарегистрированную в соответствующей акто- вой книге.

По общему правилу гражданская правоспособность прекращается со смертью лица (ст. 32 ГКИ). В отличие от рождения, факт смерти установить подчас бывает непросто, поэтому в законодательстве предусматриваются различные ситуации. В частности, опре- деленные проблемы для установления точного момента смерти создают все чаще приме- няемые операции по пересадке человеческих органов. Обычно в таких случаях факт смер- ти подтверждается диагнозом врача или свидетельством о вскрытии трупа (ст. 86 япон- ского Закона о посемейной записи).

Если смерть наступит в результате несчастного случая и местонахождение трупа неизвестно, однако сам факт смерти не вызывает сомнений, запись о смерти в книгу посе- мейной записи вносится на основании свидетельства соответствующих органов (ст. 89, 91,

15 Закона о посемейной записи) и это называется объявленной смертью4. В некоторых странах прекращение правоспособности связывается также с признанием гражданина в установленном порядке безвестно отсутствующим.

В отличие от общей правоспособности некоторые виды специальной правоспо- собности  возникают при иных условиях: в частности, брачная правоспособность насту- пает по достижении лицом определенного возраста, который в различных странах варьи- руется от 15 лет (для женщин во Франции) до 19 лет (для мужчин в некоторых провин- циях Канады). В отдельных случаях законодательство предусматривает возможность ог- раничения правоспособности, например за противоправные действия5.

 

1 Вагацума С., Ариидзуми Т. Гражданское право Японии. Кн. 1. М., 1983. С. 43-44.

2 Ласк Г. Гражданское право США (право торгового оборота). М., 1961. С. 142-143.

3 Mutterschaft um jeden Preis? Ein neuer Ehrenkodex für Ärtzte. // Neue Kronenzeitung. 5 April 1995.

4 Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 44-45.

5 Так, по ст. 14 Торгового кодекса Испании члены магистратуры, судьи, торговые посредники и другие лица не вправе вести торговую  деятельность в пределах территорий, где они осуществляют свои должностные функции.

 

 

Под дееспособностью  понимается способность самостоятельно и в полной мере совершать сделки1. Это определение японских авторов несколько узко и не совпадает с формулами законодательства и доктринальной трактовкой других стран. Дееспособность есть способность лица своими действиями приобретать любые гражданские и торговые права и обязанности. Вместе с тем законодательство и литература отдельных стран со- держит и иные определения дееспособности. Например, в ряде стран различают сделко- способность (заключение договоров и совершение иных сделок) и деликтоспособность (т. е. способность возмещать причиненный вред).

Существует четыре  состояния  дееспособности: полная, частичная, ограниченная и «нулевая». Лица, обладающие полной дееспособностью, вправе совершать все преду-

смотренные законом действия, самостоятельно осуществлять все свои права и нести все свои обязанности. Частично дееспособные реализуют самостоятельно лишь некоторые из своих прав и обязанностей. По существу частично дееспособными являются также лица, чья дееспособность уменьшается (ограничивается) по основаниям, предусмотренным за- коном. Лица, не обладающие ни одним из названных состояний дееспособности, полно- стью недееспособны, т. е. обладают «нулевой дееспособностью».

Полной дееспособностью обладают лица, достигшие возраста совершеннолетия. Этот возраст колеблется от 18 (Франция, Англия и др.), 20 лет (Япония и др.) до 21 года (ФРГ, Италия, некоторые штаты США и др.). В ряде стран важную роль играет институт эмансипации или освобождения из-под родительской власти. По общему правилу такое освобождение происходит по достижении совершеннолетия. Однако эмансипация воз- можна и в более раннем возрасте – в результате вступления в брак, а также с разрешения лиц,  осуществляющих родительскую власть, или  суда.  К  примеру, в  соответствии со ст. 476 ФГК (в ред. Закона № 74-631 от 5 июля 1974 г.) несовершеннолетний в силу закона освобождается из-под родительской власти в результате брака. Согласно ст. 477 ФГК (в той же редакции) несовершеннолетний, даже не состоящий в браке, может быть освобож- ден из-под родительской власти, если он достиг полных 16 лет. Освобождение произво- дится судьей по опеке по заявлению отца и матери или одного из них. Несовершеннолет- ний, оставшийся без отца и матери, может быть эмансипирован в том же порядке по заяв- лению семейного совета (ст. 478 ФГК). Сходные правила об эмансипации содержат ГК Испании и некоторых других стран. Правда, в них есть и особенности. Например, ГКИ предусматривает возможность эмансипации по заявлению и самого несовершеннолетнего, в частности, если лицо, осуществляющее родительскую власть, вступает в новый брак с лицом, не являющимся родителем данного несовершеннолетнего (ст. 320 ГКИ).

По общему правилу, несовершеннолетний, освобожденный от родительской вла- сти, является способным, подобно совершеннолетнему, ко всем действиям гражданской жизни (ч. 1. ст. 481 ФГК). В соответствии со ст. 323 ГКИ в результате эмансипации несо- вершеннолетний приравнивается в статусе к совершеннолетнему, который, как гласит ст.

320 ГКИ, обладает дееспособностью в полном объеме. Однако существуют исключения из этих правил. При вступлении в брак или оформлении усыновления эмансипированный несовершеннолетний обязан соблюдать правила, установленные для лиц, не освобож- денных из-под родительской власти (ч. 2. ст. 481 ФГК). Он не может быть коммерсантом (ст. 487 ФГК). До достижения совершеннолетия эмансипированное лицо не вправе брать деньги в долг, обременять или отчуждать свое недвижимое имущество, торговые заведе- ния, объекты особой ценности без разрешения своих родителей, а при отсутствии послед- них – без разрешения своего попечителя (ч. 1. ст. 323 ГКИ).

 

 

Частичной дееспособностью, как правило, обладают лица определенного возраста вплоть до их совершеннолетия. Следует отметить, что в некоторых странах частично дее- способные, как и ограниченно дееспособные лица, вообще именуются недееспособными либо лишенными дееспособности. Так, ЯГК считает недееспособными несовершеннолет- них, лиц, признанных недееспособными, и ограниченно дееспособных. В США к числу лиц, «лишенных дееспособности», относят несовершеннолетних, душевнобольных, лиц, находящихся в состоянии опьянения, замужних женщин, иностранцев и корпорации1. Од- нако большинство из названных субъектов, исключая душевнобольных и малолетних до 7 лет, фактически обладают частичной дееспособностью. Более того, положения закона о

недееспособности несовершеннолетних приходят в противоречие с условиями реальной

жизни.

Так, несовершеннолетние из неимущих семей вынуждены зарабатывать себе на жизнь. Поэтому положения, к примеру, ЯГК о недееспособных практически неприменимы к этому кругу отношений и выполняют только пассивную функцию – аннулируют дейст- вия лиц, подпадающих под эту категорию2. Следовательно, применительно к большинству стран целесообразно помимо полностью дееспособных либо недееспособных лиц выде- лять большую категорию частично дееспособных, в том числе лиц, дееспособность кото- рых частично ограничена судом по основаниям, предусмотренным законом.

В соответствии с § 6 ГГУ дееспособности может быть лишен тот, кто: вследствие душевной болезни или слабоумия не может заботиться о своих делах; своей расточитель- ностью ставит себя или свою семью в тяжелое материальное положение; вследствие алко- голизма или наркомании не может сам заботиться о своих делах или ставит себя либо свою семью в тяжелое материальное положение или угрожает безопасности других. Сходные основания ограничения (лишения) дееспособности предусматривает законода- тельство многих других стран. Так, в силу ч. 2 ст. 488 ФГК совершеннолетний, который вследствие расстройства психического состояния не может самостоятельно заботиться о своих интересах, защищается законом либо в отношении отдельного действия, либо по- стоянно. В целях защиты собственных интересов или интересов семьи в дееспособности может быть ограничен также совершеннолетний, который в результате своего расточи- тельства, неумеренности или праздности рискует впасть в нищету либо ставит под угрозу исполнение своих семейных обязанностей (ч. 3 ст. 488 ФГК).

В качестве оснований  ограничения дееспособности предусматриваются не толь- ко душевная болезнь, слабоумие и различные расстройства умственных способностей, в том числе вызванные обычной болезнью, увечьем либо преклонным возрастом, но и от- дельные физические недостатки, такие, как глухота, слепота или хромота. Эти основания наряду со слабоумием и расточительством предусматривает ст. 11 ЯГК. В ст. 32 ГКИ го- ворится о глухонемоте.

Законодательство большинства западных стран прямо не говорит о полной недее- способности  отдельных категорий граждан. Тем не менее такие категории существуют. Это слабоумные и душевнобольные, которые при наличии необходимого медицинского заключения могут быть признаны судом полностью недееспособными. Вместе с тем при выздоровлении душевнобольных, как и при отпадении оснований для ограничения дее- способности других лиц, они в судебном порядке вновь могут быть признаны полностью дееспособными.

 

1 Ласк Г. Указ. соч. С. 143.

 

 

Отсутствующую или недостающую дееспособность граждан в большинстве стран восполняют их законные представители: родители (усыновители), опекуны и попечители. Как правило, опека устанавливается над полностью недееспособными лицами. Однако бывают и исключения. Например, во Франции опекуны осуществляют защиту интересов совершеннолетних лиц, нуждающихся в этом из-за ослабления их умственных способно- стей в результате болезни, увечья или возраста. Опека устанавливается судом (при усло- вии подтверждения расстройства умственных или физических способностей медицинским путем), несмотря на то, что совершеннолетний «продолжает осуществлять свои права» (ч. 1 ст. 491 ФГК). Более того, при установлении опеки или в последующем решении су- дья может по заключению лечащего врача перечислить определенные сделки, которые подопечный вправе совершать самостоятельно либо с согласия опекуна (ст. 501 ФГК).

Ограниченно дееспособным обычно назначают попечителей (ст. 11 ЯГК). Однако институт попечительства в разных странах имеет неодинаковый правовой режим. В част- ности, по японскому праву попечитель лишь дает согласие на совершение ограниченно дееспособными предусматриваемых законом юридических действий. Он не может пред- ставлять данных лиц и поэтому не является их законным представителем. В силу этого наукой гражданского права и практикой (например, решением Верховного суда Японии от

2 июня 1922 г.) признано, что действия ограниченно дееспособных, совершенные без со- гласия попечителя, не могут быть аннулированы попечителем (ст. 120 ЯГК). Получается своеобразный заколдованный круг: ограниченно дееспособные не могут самостоятельно выразить согласие на аннулирование своих действий, совершенных по собственному ус- мотрению, а попечитель не имеет на это необходимых полномочий. Поэтому в японской литературе высказывается пожелание о предоставлении попечителям прав на аннулирова- ние действий подопечных1.

Важным элементом правового статуса физических лиц являетcя место их житель-

ства. Не случайно, к примеру, в ст. 21 ЯГК подчеркивается, что местожительство является

«основой жизни» человека. Вместе с тем юридическое понимание местожительства дале- ко не однозначно. Местожительство нередко определяется не только и не столько по мес- ту постоянного проживания лица, сколько по месту нахождения его основного имущества либо работы. Законодательство и практика многих стран допускает множественность ме- стожительства (ФРГ, Япония, Италия и др.). Объясняется это тем, что с усложнением ча- стных правоотношений отдельная личность может иметь несколько различных центров своего «основного обзаведения». В частности, в соответствии с § 8 ГГУ «место жительст- ва может быть одновременно в нескольких местах».

Положения гражданского права о физических лицах обычно в равной мере распро- страняются и на граждан-участников торгово-правовых отношений. Особенности их тор- гово-правового статуса регламентируются торговым правом в нормах, посвященных ком- мерсантам. Коммерсантами признаются лица, ведущие торговую деятельность в виде промысла, т. е. на профессиональных началах. Их правовой статус определяется нормами торговых кодексов и других актов торгового права.

Коммерсантами выступают индивидуальные и коллективные предприниматели (физические лица либо торговые товарищества, являющиеся или не являющиеся юриди- ческими лицами). Коммерсантами являются лица, совершающие торговые сделки в про- цессе осуществления своей обычной профессии (ст. 1 ФТК). Сходные определения содер- жат § 1 ГТУ, ст. 2-104 ЕТК США и другие акты. Признание правового статуса коммерсан- та является важным юридическим фактом. Все заключаемые коммерсантом сделки пре-

 

 

зюмируются связанными с функционированием его предприятия и имеющими коммерче- ский характер, т. е. торговыми сделками со всеми вытекающими из этого факта юридиче- скими последствиями. Особое значение это имеет в таких странах, как ФРГ, законода- тельство которой не содержит самого перечня торговых сделок.

Предприятия, с помощью которых коммерсанты осуществляют свою деятель- ность, обычно не рассматриваются как самостоятельные субъекты права. В соответствии с традиционной правовой концепцией, разработанной немецкой правовой доктриной и по- лучившей затем широкое признание в литературе, предприятие выступает как определен- ный имущественный комплекс, включающий материальные и нематериальные элемен- ты и являющийся в качестве такового только объектом права. Этот имущественный ком- плекс принадлежит предпринимателю, индивидуальному или объединенному с другими предпринимателями в торговое товарищество, который и управляет данным имуществом.

Как средство промысловой деятельности предпринимателя и как объект права предприятие, будучи имущественным комплексом, включает материальные элементы, права и обязанности, а также сложившиеся с другими предприятиями и клиентурой фак- тические отношения (производственные здания, сооружения, сырье, готовую продукцию, наличные денежные средства, права промышленной собственности, лицензионные, арендные права, а также денежные требования и долги, включая полученные займы и кре- диты). Подобная трактовка дается предприятию и в зарубежной литературе.

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 | 46 | 47 | 48 | 49 | 50 | 51 | 52 |