Имя материала: Гражданское право

Автор: Садиков О.Н

Глава 12. представительство

 

§ 1. Понятие  и виды представительства

 

1. Понятие  представительства. Как правило, граждане и юри- дические лица от своего имени и в своем интересе создают для себя гражданские права и обязанности. Однако в силу разных причин это бывает невозможным или нецелесообразным. Современные пред- приниматели часто прибегают при совершении сделок к содействию специализированных коммерческих посредников. Получивший на- следство ребенок не может ввиду отсутствия дееспособности со- вершить в отношении его сделку, однако от его имени за него это могут сделать родители.

В силу представительства одно лицо (представитель) действу- ет от имени и в интересах другого лица (представляемого) в отно- шениях с третьими лицами, непосредственно создавая, изменяя или прекращая гражданские  права и обязанности  для представляемого (п. 1 ст. 182 ГК).

Представительство не ограничивается случаями совершения сде- лок, оно может касаться и других юридически значимых действий. Например, одно лицо может представлять другое в суде (судебное представительство), участвовать от имени другого лица в общем собрании акционеров с правом голоса, получать за другое лицо до- кументы.

Представителями могут выступать все граждане и юридические лица, обладающие дееспособностью, кроме лиц, указанных в законе. Например, согласно ст.  51  ГПК  не  могут быть  представителями в суде  судьи,  следователи и  прокуроры, за  исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей.

Представителей следует отличать от иных посредников, дейст- вующих в интересах других лиц при совершении гражданско- правовых сделок. Согласно п. 2 ст. 182 ГК не являются представите- лями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственно- го имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т.п.), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возмож- ных в будущем сделок. Не являются представителями юрист, готовя- щий проект договора, курьер, доставивший договор сторонам для подписания, поскольку они осуществляют лишь фактическое содейст- вие заключению договора, но договор от имени стороны не заключа- ют и не создают для нее своими действиями права и обязанности.

216

Глава 12

 

Если сторона договора не способна сама подписать договор и при- бегает к помощи рукоприкладчика (см. п. 3 § 3 гл. 11 Учебника), последний не является представителем, а выступает лишь техниче- ским выразителем воли стороны сделки. Не считается представите- лем также комиссионер, который хотя и действует в интересах ко- митента, но права и обязанности создает для себя, а не для лица, в интересах которого он действует (ст. 990 ГК). Нельзя также счи- тать представителем орган, действующий от имени юридического лица, поскольку он является частью этого юридического лица, а не отдельным субъектом права.

Представительство предполагает наличие двух лиц — предста- вителя и представляемого. Это обусловливает следующие особенно- сти сделок, совершаемых с помощью представителя.

Во-первых, субъект волеизъявления (представитель) должен иметь полномочие действовать от имени другого лица, для которого создаются права и обязанности, и не выходить за пределы этих пол- номочий (о последствиях совершения сделки за пределами полно- мочий см. § 2 настоящей главы).

Во-вторых, представитель должен руководствоваться не только полномочием, но и волей (если представляемый обладает дееспо- собностью), и интересами лица, от имени которого он действует. При  этом  предполагается,  что  воля  представителя  соответствует воле представляемого. Представляемый вправе ограничить свободу действий представителя по сравнению с тем, как она определена в доверенности, например, включив соответствующее условие в дого- вор между представителем и представляемым. Если представитель совершит сделку, выходя за пределы этих ограничений, она может быть признана недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения (ст. 174 ГК).

С целью исключить злоупотребления закон устанавливает случаи,

когда представительство не допускается. В соответствии с п. 3 ст. 182

ГК представитель не вправе совершать сделки от имени представляе- мого в отношении себя лично. Он не вправе также совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновремен- но является, кроме случаев коммерческого представительства.

2. Виды представительства. В зависимости от того, на чем ос- новано полномочие представителя, различают следующие виды представительства:

представительство в силу указания закона (законное представи-

тельство);

Глава 12         217

 

представительство на основе доверенности  (см. § 3 настоящей главы);

представительство  на  основе  гражданско-правового   договора

(договорное представительство);

представительство на основе акта уполномоченного государст- венного органа или органа местного  самоуправления или на основа- нии судебного акта;

представительство,  где  полномочие явствует  из  обстановки,

в которой действует представитель.

Представитель наделяется полномочиями действовать в интере- сах представляемого перед третьими лицами. В этой связи оформ- ление полномочий представителя должно подтверждаться докумен- тами или обстоятельствами, доступными и предназначенными для восприятия третьими лицами. Поэтому нельзя согласиться с выска- занным в литературе мнением, согласно которому полномочия представителя могут быть оформлены приказом организации или должностной инструкцией работника1. Данные документы не пред- назначены для третьих лиц и не могут подтверждать перед ними полномочия представителя, тем более, что они могут иметь закры- тый характер, составлять коммерческую тайну и т.д.

При законном представительстве какого-либо специального оформления полномочий не требуется. Представительство в данном случае возникает непосредственно в силу указания закона. Напри- мер, в соответствии с п. 1 ст. 64 Семейного кодекса родители явля- ются законными представителями своих детей и выступают в защи- ту  их  прав  и  интересов  в  отношениях  с  любыми  физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных пол- номочий. Законными представителями являются и усыновители ребенка (ст. 137 Семейного  кодекса),  администрация воспитатель- ных или лечебных учреждений, а также учреждений социальной защиты населения — в отношении детей, находящихся на полном государственном попечении в этих учреждениях (ст. 147 Семейного кодекса),  органы опеки и попечительства — в отношении детей, оставшихся без попечения родителей, в период до их устройства в соответствующее учреждение (п. 2 ст. 123 Семейного кодекса).

Согласно ст. 71 КТМ  капитан судна в силу своего служебного положения признается представителем судовладельца и грузовла- дельца  в  отношении сделок,  вызываемых нуждами судна,  груза

 

1 См. Гражданское право. Учебник. Часть I / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толсто-

го. М., 1998. С. 272.

218

Глава 12

 

или плавания, а также исков, касающихся вверенного капитану имущества, если на месте нет иных представителей грузовладельца или судовладельца. Законным представителем автора является изда- тель, если произведение публикуется под псевдонимом или аноним- но до тех пор, пока автор не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве (п. 3 ст. 9 Закона  об авторском праве).

При договорном представительстве полномочие действовать от имени другого лица предоставляется на основании гражданско- правового договора. В частности, оно может содержаться в договоре поручения (гл. 49 ГК), агентском договоре (гл. 52 ГК). Непосредст- венно договором также могут оформляться полномочия коммерче- ского представителя (п. 3 ст. 184 ГК). При этом такой договор не обязательно должен относиться к договорам поручения или агенти- рования. Условие о полномочиях на коммерческое представительст- во может содержаться в любом договоре, заключаемом в сфере предпринимательской деятельности.

Иногда полномочия представителя в силу указания закона счи- таются предоставленными на основании акта  государственного органа или органа местного  самоуправления. Так, опекун или попе- читель назначается органом опеки и попечительства по месту жи- тельства  лица,  нуждающегося  в  опеке  или  попечительстве  (п.  1 ст. 35 ГК). При этом опекунам и попечителям не требуется каких-ли- бо иных специальных полномочий (п. 2 ст. 31 ГК).

Представители Российской Федерации в совете директоров ак- ционерного  общества,  относительно  которого  принято  решение об использовании  специального  права  Российской  Федерации  на участие в управлении им («золотой акции»), назначаются Прави- тельством РФ. При этом они осуществляют свои полномочия на основании письменных директив Федерального агентства по управ- лению федеральным имуществом, подготовленных в соответствии с Положением об управлении находящимися в федеральной собст- венности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («золотой акции»)1.

Что касается прав акционера (голосование на общем собрании акционеров,   определение   позиции   государства   как   акционера

 

1  См. постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. «Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных об- ществ  и  использовании специального права  на  участие  Российской  Федерации в управлении открытыми акционерными обществами» // СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. 5073.

Глава 12         219

 

по вопросам повестки дня), то их от имени государства осуществля- ет Федеральное агентство по управлению федеральным имущест- вом, которое назначает своего представителя и выдает ему доверен- ность.  При  этом  позиция  акционера  —  Российской  Федерации по вопросам повестки дня собрания акционеров отражается в пись- менных директивах, выдаваемых Агентством представителю для голосования на общем собрании акционеров. Представитель дейст- вует на основании письменных директив и доверенности Агентства.

Представительство может осуществляться также на основании судебного акта. Например, согласно ст. 50 ГПК суд назначает адво- ката в качестве представителя ответчика, место жительства которого неизвестно, при отсутствии у него представителя, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях. К таким случаям относится обязательное участие представителя в делах по жалобам на действия медицинских работников, иных специалистов, работни- ков социального обеспечения и образования, а также врачебных комиссий, ущемляющие права и законные интересы граждан при оказании им психиатрической помощи (ст. 48 Закона РФ от 2 июля

1992 г. «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»1).

В соответствии с п. 1 ст. 182 ГК полномочие может также явст- вовать  из обстановки,  в которой  действует представитель (про- давец в розничной торговле, кассир и т.п.). Признак такой обстанов- ки — фактическое нахождение человека за прилавком магазина, фирменная одежда продавца и т.п.

3. Коммерческое представительство. Коммерческим предста- вителем является лицо, постоянно и самостоятельно представитель- ствующее от имени предпринимателей при заключении ими догово- ров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК). Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указа- ния  на  полномочия  представителя,  а  при  отсутствии  таких  ука- заний — также и доверенности (п. 3 ст. 184 ГК). Поскольку коммер- ческий представитель считается профессионалом своего дела, то он более самостоятелен, чем обычный представитель. В частности, поверенному, действующему в качестве коммерческого представи- теля, может быть предоставлено право отступать в интересах дове- рителя от его указаний без предварительного запроса об этом (п. 3

 

1 Ведомости РФ. 1992. № 33. Ст. 1913.

220

Глава 12

 

ст. 973 ГК). В изъятие из общих правил коммерческий представи- тель может одновременно представлять разные стороны в  сделке с согласия этих сторон и в других случаях, установленных законом (п. 2 ст. 184 ГК).

Представительство может быть как возмездным, так и безвоз- мездным. Однако коммерческое представительство возмездно все- гда. Помимо предусмотренного договором вознаграждения, ком- мерческий представитель вправе требовать от сторон договора воз- мещения  понесенных  им  при  исполнении  поручения  издержек в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними (абз. 2 п. 2 ст. 184 ГК). На коммерческого представителя воз- лагаются дополнительные обязанности. Он должен исполнять дан- ные ему поручения с  заботливостью предпринимателя, сохранять в тайне  ставшие  ему  известными  сведения  о  торговых  сделках и после исполнения данного ему поручения.

Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются зако- ном и иными правовыми актами. Коммерческими представителями могут быть страховые брокеры (ст. 8 Закона РФ от 27 ноября 1992 г.

«Об организации страхового дела в Российской Федерации»1), бро- керы на рынке ценных бумаг (ст. 3 Закона  о рынке  ценных бумаг), биржевые брокеры (ст. 10 Закона  о биржах).

 

§ 2. Заключение сделки неуполномоченным лицом

 

Важную роль с практической точки зрения играют последствия заключения   сделки   неуполномоченным   лицом,   установленные в ст. 183  ГК.  При  отсутствии  полномочий  действовать  от  имени другого лица или превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одоб- рит данную сделку.

Следует согласиться с М.И. Брагинским и В.В. Витрянским, считающими, что «необходимо ограничительное толкование этой нормы: соответствующие последствия — договор признается за- ключенным с представителем — наступают только при наличии со- гласия третьего лица»2. Такое толкование вполне логично, посколь- ку  третье  лицо,  видевшее в  лице  «представителя», не  имеющего

 

1 Ведомости РФ. 1993. № 2. Ст. 56.

2 См. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения.

М., 1997. С. 140.

Глава 12         221

 

полномочий, лишь стоящего за ним представляемого, изначально хотело иметь дело с представляемым. Если же оказалось, что пред- ставитель не имеет полномочий, сделку следует считать заключен- ной с представителем лишь в том случае, если на это согласен контрагент.

Еще одно условие применения ст. 183 ГК — необходимость на- личия у лица, действующего без полномочий, необходимой право- и дееспособности  на  совершение  сделки.  Так,  правоспособность банков (кредитных организаций) ограничена законом: они не могут заниматься производственной, торговой или страховой деятельно- стью (ст. 5 Закона  о банках).  Если банк без надлежащих полномо- чий выступит от имени поставщика по договору поставки товаров, такая сделка не может считаться заключенной от имени банка на основании ст. 183 ГК, поскольку банки не могут заниматься торго- вой   деятельностью:  соответствующая  сделка   будет   ничтожной (ст. 168 ГК). Следует также отметить, что если неуполномоченное лицо заключает сделку без лицензии, необходимой по действующе- му  законодательству,  соответствующая  сделка  будет  оспоримой (ст. 173 ГК) (см. п. 2 § 4 гл. 11 Учебника).

Необходимо также иметь в виду, что правило п. 1 ст. 183 ГК применяется лишь в отношениях представительства. Оно не касает- ся превышения полномочий органом юридического лица либо пре- вышения компетенции органом публично-правового образования, поскольку к публично-правовым образованиям (п. 1 ст. 124 ГК) применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством (п.  2 ст. 124 ГК). В таких случаях следует применять положения ст. 168 или 174 ГК. Кроме того, суд не может признать представителя сто- роной по соглашению, заключенному во изменение или дополнение основного договора. Такое соглашение признается ничтожным, по- скольку является неотъемлемой частью упомянутого договора и не может существовать и исполняться отдельно от него1.

Если представитель действовал без полномочий, но в последую- щем представляемый одобрит совершение сделки, то это делает сделку заключенной и создает, изменяет и прекращает для представ- ляемого гражданские права и обязанности с момента ее совершения (п. 2 ст. 183 ГК).

 

1 См. пп. 2, 3 и 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 23 октября

2000 г. № 57 // Вестник ВАС РФ. 2000. № 12.

222

Глава 12

 

§ 3. Доверенность

 

1. Понятие  доверенности.  Доверенностью признается письмен-

ное уполномочие, выдаваемое одним лицом (представляемым)  дру- гому лицу (представителю) для представительства перед третьи- ми лицами (п. 1 ст. 185 ГК). Доверенность является односторонней сделкой: право представителя действовать от имени другого лица и представлять его интересы возникает с момента выдачи доверенно- сти представляемым.

При составлении доверенности должны соблюдаться обязатель- ные требования, без соблюдения которых она не влечет юридиче- ских последствий.

Во-первых, в доверенности должно быть определенно указано лицо, ее выдающее, а также лицо, которому предоставляется полно- мочие. Закон по общему правилу не устанавливает каких-либо обя- зательных требований к способу обозначения соответствующих лиц, как  правило,  достаточно  указания  их  фамилии,  имени,  отчества и места жительства. В некоторых же случаях закон устанавливает дополнительные требования. Например, доверенность на голосова- ние в акционерном обществе должна обязательно содержать место жительства и паспортные данные акционера и представителя (п. 1 ст. 57 Закона  об акционерных обществах).  Аналогичное требова- ние содержится в Законе  об обществах  с ограниченной ответст- венностью  (п. 2 ст. 37).

Во-вторых, в доверенности должен раскрываться ее предмет, т.е. содержание полномочия. В зависимости от этого выделяют разовые доверенности (выданные на совершение какого-либо одного дейст- вия, например, на получение заработной платы), специальные дове- ренности (выданные на совершение определенной деятельности, например, на судебное представительство), генеральные доверенно- сти  (выданные на совершение широкого круга юридических дейст- вий в определенной области, например, доверенность на коммерче- ское представительство).

В-третьих, в доверенности должна быть проставлена дата ее со- вершения, иначе доверенность будет ничтожной. В отличие от даты совершения, срок действия доверенности указывать не обязатель- но. Если срок доверенности не указан, то она сохраняет силу в те- чение года со дня ее совершения (п. 1 ст. 186 ГК). Срок доверенно- сти не может превышать 3 лет. Если доверенность выдана на боль- ший срок, применяются правила ст. 180 ГК: в части, превышающей

Глава 12         223

 

3-летний срок действия, доверенность будет недействительной. По- этому  такую  доверенность  следует  рассматривать  как  выданную на 3 года.

Особое правило установлено в отношении нотариальной дове- ренности, предназначенной для совершения действий за границей и не содержащей указание о сроке ее действия. Такая доверенность сохраняет силу до отмены ее лицом, выдавшим доверенность (п. 2 ст. 186 ГК).

В-четвертых, доверенность должна быть составлена в требуемой законом форме. По общему правилу для ее составления достаточно простой  письменной формы. При этом доверенность от имени юри- дического лица должна быть подписана руководителем или иным лицом, уполномоченным на это его учредительными документами, с приложением печати  этой  организации. Доверенность юридиче- ского лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущест- венных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации. Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 7

Закона  о бухгалтерском учете денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействитель- ными без подписи главного бухгалтера. Поэтому доверенность на выдачу и получение денег также должна быть подписана главным (старшим) бухгалтером.

В некоторых случаях закон требует нотариального удостовере- ния доверенностей либо удостоверения иными органами и лицами. Например, нотариальными должны быть доверенности на соверше- ние сделок, требующих нотариальной формы (п. 2 ст. 185 ГК), дове- ренности в порядке передоверия (п. 3 ст. 187 ГК). К нотариально удостоверенным приравниваются доверенности, удостоверенные лицами, указанными в п. 3 ст. 185 ГК: доверенности военнослужа- щих и других лиц, находящихся на излечении в военно-лечебных учреждениях, удостоверенные администрацией этих учреждений, доверенности военнослужащих и гражданских лиц, удостоверенные командирами воинских частей, доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником места ли- шения свободы, а также доверенности граждан, находящихся в уч- реждениях социальной защиты населения, удостоверенные админи- страцией этих учреждений или руководителем органа социальной защиты населения. В населенных пунктах, где отсутствует нотариус,

224

Глава 12

 

требующие нотариальной формы доверенности оформляются долж-

ностными лицами органов исполнительной власти1.

Некоторые доверенности требуют удостоверения иными лицами, указанными в законе. Так, доверенности на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, посо- бий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение коррес- понденции, в том числе денежной и посылочной (п. 4 ст. 185 ГК), доверенности, выдаваемые гражданами на судебное представитель- ство (п. 2 ст. 53 ГПК), доверенности на участие в общих собраниях хозяйственных обществ (п. 2 ст. 57 Закона  об акционерных обще- ствах,  п. 2 ст. 37 Закона  об обществах  с ограниченной ответст- венностью)  могут быть также удостоверены организацией, в кото- рой работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя, администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель нахо- дится на излечении.

Доверенность на получение представителем гражданина его вклада в банке, денежных средств с его банковского счета, адресо- ванной ему корреспонденции в организациях связи, а также на со- вершение от имени гражданина иных вышеуказанных сделок может быть удостоверена соответствующими банком или организацией связи; при этом не допускается взимание с граждан платы за удосто- верение таких доверенностей (абз. 2 п. 4 ст. 185 ГК).

К иным видам доверенностей закон не предъявляет каких-либо обязательных требований, помимо необходимости соблюдения про- стой письменной формы. Не требует в настоящее время нотариальной формы и доверенность на управление транспортными средствами.

В доверенности желательно также указывать, выдается ли она с правом передоверия или нет. В случае, если она выдается с правом передоверия, поверенный может, известив об этом доверителя, пе- редать полномочия по доверенности другому лицу на основании дру- гой доверенности, составляемой в порядке передоверия в нотариаль- ной форме. Передоверие допускается также при наступлении непред- виденных обстоятельств для охраны интересов доверителя. При этом срок  действия  доверенности,  выданной  в  порядке  передоверия,

 

1  См. Инструкцию о порядке совершения нотариальных действий должност-

ными лицами органов исполнительной власти, утвержденную Минюстом России

19 марта 1996 г. // РВ. 1996. № 92.

Глава 12         225

 

не может   превышать   срока   действия   основной   доверенности

(ст. 187 ГК).

2. Прекращение доверенности.  Так как доверенность является сделкой, основанной на особом доверии, и доверитель, и поверен- ный могут в любое время без указания причин в одностороннем порядке отказаться от дальнейших взаимоотношений. Соглашение об отказе от этих прав ничтожно (п. 2 ст. 188 ГК). Отмена доверен- ности, как и отказ от нее поверенного, также являются односторон- ними сделками. Они должны совершаться в той же форме, в которой была выдана доверенность (п. 1 ст. 452, ст. 156 ГК).

Об отмене доверенности доверитель обязан незамедлительно уведомить поверенного, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. В противном случае все права и обязанности, возникшие в результате действий поверенного до того, как он узнал или должен был узнать об отмене доверенности, сохраняют силу для доверителя в отношении третьих лиц. Это правило не применяется, если третье лицо знало или долж- но было знать, что действие доверенности прекратилось.

Доверенность прекращается также в связи с прекращением су- ществования доверителя или поверенного, а также после истечения срока доверенности (п. 1 ст. 188 ГК). С прекращением доверенности теряет силу передоверие. По прекращении доверенности лицо, кото- рому она выдана, обязано немедленно вернуть доверенность.

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 |