Имя материала: Гражданское право

Автор: Садиков О.Н

Глава 22. договорные обязательства

 

§ 1. Понятие  и роль договора

 

1. Договор и сфера его применения. Договор — центральный и важнейший институт гражданского права, который используется во всех сферах предпринимательства и обслуживает разнообразные имущественные и личные потребности граждан. Действующее гра- жданское законодательство, отражая процесс заключения и испол- нения договора, употребляет термин «договор» в трех значениях: как основание возникновения договорных обязательств (договор — сделка), как возникшие из договора обязательства его участников (договор — обязательство) и как письменное выражение соглашения сторон (договор — документ). В настоящей главе договор рассмат- ривается преимущественно в первом его значении.

Договор как сделка — это соглашение двух или более сторон, направленное на  установление гражданских прав  и  обязанностей или их изменение и прекращение (ст. 420 ГК). Отсюда следует, что участниками договора могут быть только субъекты гражданского права, наделенные дееспособностью и выражающие свою волю, а сам договор предполагает свободу и самостоятельность его сторон. Там, где такой свободы нет, договор возможен, однако, его эффектив- ность резко снижается.

Широкое применение и возможности договора обусловлены тем, что как правовая форма он соответствует характеру регулируемых гражданским правом имущественных отношений рынка, когда не- обходимы самостоятельность и инициатива участников экономиче- ского оборота и, следовательно, определенная свобода (диспозитив- ность) правового регулирования. Эти основополагающие начала договорного  права  в  условиях  рыночной  экономики  закреплены в ст. 421 ГК «Свобода договора» (подробно далее).

Юридические преимущества договорной формы взаимоотноше- ний проявляются в ее универсальности, простоте и гибкости. Дого- вор может быть заключен в любой форме, причем и между отсутст- вующими контрагентами (путем переписки) или через представите- ля. Первоначальные условия договора могут быть в дальнейшем изменены и дополнены сторонами, их права могут быть установле- ны в интересах третьих лиц, которые в заключении договора не уча- ствовали, или уступлены затем третьим лицам. Все это делает дого- вор незаменимым инструментом рынка.

350

Глава 22

 

Функции гражданско-правового договора характеризуются в ли-

тературе с известными различиями, однако большинство авторов отмечают следующие основные задачи (функции) договора.

Во-первых, договор является формой установления хозяйствен- ных связей между участниками экономического оборота и основа- нием возникновения их взаимных обязанностей и прав. Договор наполняет эти связи конкретным содержанием, должен обеспечи- вать их практическую реализацию и ответственность за исполнение принятых обязательств.

Во-вторых, договор позволяет его участникам определить и со- гласовать их взаимные права и обязанности с учетом как потребно- стей рынка, так и индивидуальных запросов и возможностей каждо- го из контрагентов. Эта функция договора представляется особо важной, ибо она обеспечивает обслуживание договором обществен- ных нужд и потребностей. Практическое осуществление этой функ- ции договора предполагает наличие необходимой свободы (диспо- зитивности) в  законодательной регламентации условий договора и предоставление его участникам права самостоятельно определять условия договора в рамках общих предписаний закона.

В-третьих, заключение договора создает для сторон важные пра- вовые гарантии. Это выражается в том, что договор подлежит обяза- тельному исполнению (ст. 425 ГК), одностороннее изменение его условий допускается только в определенных случаях и лишь по ре- шению суда (ст. 450 ГК), а нарушение принятых по договору обяза- тельств влечет обязанность возместить причиненные этим убытки (ст. 15, 393 ГК). Стороны могут предусмотреть в договоре и другие правовые средства обеспечения его исполнения: условие о неус- тойке, поручительство, гарантию и др. Сопутствующий договору механизм имущественной ответственности дополняется правом расторгнуть договор при его существенном нарушении контраген- том (ст. 450 ГК).

Договор применяется не только в сфере имущественных отно- шений, основанных на использовании товарно-денежных катего- рий (такие договоры именуются товарными), но также для регла- ментации организационных отношений, когда договор направлен преимущественно на формирование последующих имущественных связей участников договора или их нижестоящих структур и опре- деление основных условий таких связей (так называемые организа- ционные или рамочные договоры).

Глава 22         351

 

2. Законодательное регулирование  договора.  Учитывая важ- ное значение договора, новый ГК, в отличие от ранее действовавше- го ГК 1964, посвящает ему специальный подраздел (гл. 27, 28 и 29), содержащий общие положения о договоре и насчитывающий более

30 статей (ст. 420-453). К договору применяются также общие нор- мы ГК о сделках и обязательствах, если они не изменены специаль- ными нормами о договоре (пп. 2 и 3 ст. 420 ГК). Большинство норм этих разделов ГК имеют диспозитивный характер, что отражает требования рыночной экономики.

Общие положения части первой ГК о договоре дополняются обширным законодательством о различных видах договоров: нор- мами части второй ГК и специальным законодательством об от- дельных договорах (розничной купле-продаже, поставке для госу- дарственных нужд, подряде, транспортных договорах, кредитова-

нии и др.). Для договоров граждан особое значение имеет Закон  о защите  прав  потребителей,  который дает физическим лицам по- вышенную правовую защиту. Авторские и лицензионные догово- ры являются предметом законодательства РФ об интеллектуальной собственности.

Договор должен соответствовать правовым нормам, действую- щим в момент его заключения. Последующие изменения законода- тельства влияют на условия состоявшегося договора только в том случае, когда в законе установлено, что его действие распространя- ется  на  отношения, возникшие  из  ранее  заключенных договоров (ст. 422  ГК).  Такие  случаи придания правовым нормам обратной силы в действующем законодательстве крайне редки.

В рыночной экономике широкое распространение и применение получают примерные (типовые) условия договоров, которые разраба- тываются и публикуются ассоциациями предпринимателей и круп- ными фирмами-монополистами применительно к отдельным груп- пам договоров (купли-продажи, аренды, строительного подряда, перевозкам). Примерные условия договора могут иметь разную фор- му и излагаться в виде текста договора (его проформы) или перечня его общих условий, к которым отсылает заключаемый сторонами договор, а также в виде редакции его отдельных условий.

В п. 1 ст. 427 ГК сказано, что условия примерного договора при- меняются к заключенному договору только при наличии в нем пря- мой отсылки к таким условиям. Однако согласно п. 2 этой же статьи при отсутствии такого рода отсылки примерные условия применя- ются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота,

352

Глава 22

 

если они отвечают требованиям ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК, дающим по-

нятие обычая.

3.  Свобода  договора.  Присущие договору правовые качества и преимущества могут быть  в  полной  мере  использованы только в условиях свободы договора. ГК называет свободу договора в числе основных начал гражданского законодательства (п. 1 ст. 1) и опре- деляет содержание и общие рамки этого важного правового начала (ст. 421).

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора, и понуждение его заключить допускается только в случаях, преду- смотренных ГК и иными законами или добровольно принятым обя- зательством. Таким образом, понуждение к договору может вво- диться только законами и не должно устанавливаться актами Прави- тельства РФ, а тем более — министерств и агентств.

Свобода договора означает, что стороны самостоятельно опреде- ляют своих партнеров с учетом имеющейся информации об их про- фессиональности, надежности и предлагаемых ими условиях. Нет правовых препятствий для заключения договоров с иностранными фирмами и гражданами, действующими на территории Российской Федерации с соблюдением установленного порядка. Однако условия таких договоров могут иметь особенности в отношении расчетов и ответственности иностранного партнера. Эти особенности изучают- ся в курсах международного частного права.

ГК заметно расширил перечень регулируемых договоров по сравнению с ранее действовавшим законодательством. При этом субъекты гражданского права могут заключать как предусмотрен- ные, так и не предусмотренные законодательством договоры. Воз- можны соглашения, содержащие элементы договоров разного рода, так называемые смешанные договоры, и они получили в современ- ных условиях заметное распространение.

Наконец, и это наиболее важное проявление свободы договора, стороны вправе определять условия заключаемого договора по соб- ственному усмотрению с учетом, естественно, реального состояния рынка и своих хозяйственных и финансовых потребностей и возмож- ностей. Стороны определяют также порядок заключения договора: самостоятельно, через представителя, на конкурсной основе и т.д.

Однако свобода договора не означает полную самостоятельность сторон при его заключении и определении его условий. Действую- щее законодательство содержит немалое число императивных норм, обязательных для граждан и юридических лиц при совершении ими

Глава 22         353

 

договоров и выработке их условий. Установление таких норм отра- жает общегосударственные интересы, особенность отдельных групп договоров и необходимость защиты прав других участников имуще- ственного оборота.

Общегосударственные (публичные) интересы требуют соблюде- ния общественной безопасности (ограничение торговли оружием, наркотиками и т.д.), норм санитарной и пожарной безопасности, а также  предписаний,  направленных  на  охрану  природы  и  окру- жающей среды. Такого рода ограничительное регулирование уста- навливается нормами административного, а не гражданского права.

В некоторых сферах имущественного оборота обязательно стро- гое соблюдение технических норм и правил как условие заключения и исполнения договоров (транспорт, энергоснабжение всех видов, связь), а также единообразие условий заключаемых договоров, обеспечивающее нормальное осуществление массовых технологиче- ских операций. В этих случаях вводятся императивные нормы как административного, так и гражданского права.

Обязательное заключение договора введено для предпринимате- лей, осуществляющих коммерческую деятельность в рамках пуб- личных договоров, когда продажа товаров или оказание услуг долж- ны производиться каждому обратившемуся лицу. Круг таких пред- принимателей достаточно широк (ст. 426 ГК). Это традиционная норма рыночного законодательства, особенно на первом этапе его становления.

Наконец, определенные рамки для свободы договора установле- ны законодательством об ограничении монополистической деятель- ности и защите конкуренции. Действующие в этой области законы требуют согласования некоторых сделок с антимонопольными орга- нами и разрешают им принимать акты, обязывающие предпринима- телей-монополистов заключать договор1. По существу, в этих случа- ях речь идет не об ограничении свободы договора, а об установле- нии разумных и справедливых правил добросовестной конкуренции на рынке, которые в интересах его развития и самих выступающих на рынке субъектов гражданского права.

Обязательность заключения договоров может устанавливаться для государственных и муниципальных казенных предприятий их собственниками. В силу ст. 20 Закона  о государственных и муни- ципальных  унитарных  предприятиях  его  собственник  вправе

 

1 См. ст. 12, 18 Закона о конкуренции.

354

Глава 22

 

доводить до предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государст- венных или муниципальных нужд. Это необходимая реализация широких прав собственника, которые должны за ним сохраняться в силу природы собственности и необходимости ее защиты.

 

§ 2. Виды договоров

 

Договоры по своему назначению и содержанию необычайно раз- нообразны, причем в условиях рынка их круг расширяется за счет применения новых договорных отношений. Для понимания право- вых  особенностей различных  по  своему  назначению договоров и правильного применения к ним норм законодательства необходи- мо проводить разграничение между отдельными разновидностями договоров.

1. Традиционные договоры  гражданского права.  В части вто- рой ГК, посвященной отдельным видам обязательств, закреплена традиционная для гражданского права система договоров, разли- чающихся прежде всего по своему хозяйственному и правовому значению. На первый план в ГК вынесены наиболее важные и часто применяемые договоры о передаче права собственности (купля- продажа и ее виды), затем — о временном пользовании чужим иму- ществом (аренда), выполнении работ и оказании разного рода услуг (подряд, перевозка, хранение, страхование), о денежных операциях, представительстве и т.д.1.

Закрепленная в ГК система договоров есть их классификация по типам, каждый из которых ввиду наличия особого предмета или существенных правовых особенностей требует  самостоятельной и притом достаточно полной правовой регламентации. Такая клас- сификация является основной и наиболее важной, ибо раскрывает юридические особенности договора каждого типа и исключает воз- можность применения к нему норм о договорах иного типа2.

Наряду с систематикой договорных отношений по их типам до- говоры классифицируются по видам в зависимости от их юридиче- ских особенностей. Основные видовые признаки договоров также

 

1 Нормы о некоторых других договорах содержатся в общих разделах ГК. Так, в гл. 23 «Обеспечение исполнения обязательств» регламентированы договор залога (§ 3) и договор поручительства (§ 5).

2  Кроме случаев, когда закон содержит прямые указания о возможности при- менения к договору норм о договоре другого типа, близкого ему по содержанию (см. ст. 689, 783, 1011 ГК).

Глава 22         355

 

названы в нормах ГК и могут быть присущи как договорам всех типов, так и лишь некоторым из них. Видовые особенности лежат в основе подразделения договоров на возмездные и безвозмездные, реальные и консенсуальные, а также позволяют выделить договоры с гражданами-потребителями, в пользу третьего лица и предвари- тельный договор. Есть и более частные видовые особенности дого- воров, связанные, например, с их формой (письменные и устные), сроками исполнения (длительные и разовые).

Видовая характеристика договора может существенно влиять на его содержание и правовую регламентацию. Безвозмездные догово- ры, в отличие от возмездных, характеризуются известной простотой регламентации и менее строгой ответственностью стороны, оказы- вающей безвозмездное предоставление. Напротив, для договоров с потребителями  введена  более  строгая  ответственность обязанной стороны. Иногда безвозмездность договора даже дает основания трак- товать его в качестве договора особого типа, как это имеет место в отношении безвозмездного пользования имуществом (гл. 36 ГК).

Наиболее общей видовой классификацией договоров является их подразделение на возмездные и безвозмездные (ст. 423 ГК). В воз- мездном договоре каждая сторона получает определенное имущест- венное предоставление; в безвозмездном договоре одна из сторон такого встречного предоставления не получает. Большинство дого- воров являются возмездными, и согласно п. 3 ст. 423 ГК договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

В зависимости от момента, с которого договор начинает дейст- вовать, необходимо различать консенсуальные, реальные и фор- мальные договоры (ст. 433 ГК). Консенсуальными (от лат. «consen- sus» — согласие) признаются договоры, заключенные в момент получения лицом, направившим предложение о его заключении (оферту), согласия на это предложение (акцепта) или же в момент заключения договора между присутствующими контрагентами. Реальными (от лат. «res» — вещь) являются договоры, для совер- шения которых в силу закона необходима, помимо соглашения сторон, передача имущества; они считаются заключенными только с момента такой передачи.

Большинство договоров относится к числу консенсуальных, что отвечает природе договорных отношений и облегчает их установле- ние. Реальными являются договоры займа (ст. 807 ГК), хранения (п. 1 ст. 886 ГК), перевозки груза (п. 1 ст. 785 ГК). Однако договоры

356

Глава 22

 

хранения, заключаемые профессиональным хранителем (п. 2 ст. 886

ГК), и договоры перевозки грузов морем (ст. 115 КТМ) могут быть также консенсуальными.

Формальными договорами являются соглашения, подлежащие государственной регистрации (п. 3 ст. 433 ГК). Такие договоры не- многочисленны, к ним относятся главным образом договоры об установлении вещных прав на недвижимость (ст. 131 ГК). К числу формальных должны быть отнесены и договоры, требующие в силу закона обязательного нотариального оформления, например догово- ры ренты (ст. 584 ГК). Формальные договоры приобретают юриди- ческое значение после их регистрации (нотариального оформления).

Значительной особенностью обладают договоры в пользу треть- его лица, согласно которым должник обязан произвести исполнение не кредитору, а не участвовавшему в заключении договора третьему лицу, приобретающему таким образом право требовать от должника исполнения (ст. 430 ГК). Некоторые договоры являются таковыми в силу прямого указания закона (договор перевозки груза), другие становятся договорами в пользу третьего лица в силу включения в них соответствующего условия (страхование и др.).

Новеллой ГК является подробная регламентация предваритель- ного договора (ст. 429), который в условиях рынка получает широ- кое применение. Это договор, в силу которого стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, преду- смотренных предварительным договором. Такой предварительный договор под страхом его недействительности заключается в пись- менной форме.

Предварительный договор должен содержать условия, позво- ляющие установить предмет, а также другие существенные условия будущего основного договора. В предварительном договоре указы- вается срок для заключения основного договора, а если он не опре- делен, основной договор необходимо заключить в пределах года с момента заключения предварительного договора.

Закон предусматривает последствия уклонения стороны, заклю- чившей предварительный договор, от заключения основного дого- вора. В этом случае другая сторона вправе обратиться в суд с требо- ванием о понуждении заключить основной договор и о возмещении ей убытков, вызванных необоснованным уклонением от заключения основного договора (п. 5 ст. 429, п. 4 ст. 445 ГК).

Глава 22         357

 

2. Новые  договорные  отношения. Общей тенденцией совре- менного договорного права, отражающей усложнение и разнообра- зие рыночных связей, являются расширение круга используемых договоров и включение в систему законодательно регламентируе- мых отношений новых типов договоров, а также наделение некото- рых категорий договоров новыми видовыми особенностями. ГК вводит в договорное право Российской Федерации ряд новых дого- воров, призванных обслуживать в первую очередь потребности ры- ночных отношений (договоры ренты, агентирования, доверительно- го управления имуществом, коммерческой концессии, финансиро- вания под уступку денежного требования).

К числу новых договорных типов следует отнести и учредитель- ный договор, широко используемый при создании всех хозяйствен- ных товариществ и обществ. Общие правила об учредительном до- говоре даны в гл. 4 ГК «Юридические лица» и дополняются предпи- саниями соответствующих законов об отдельных хозяйственных товариществах и обществах. Кроме того, ГК предусматривает для некоторых часто применяемых договоров важные видовые особен- ности (свойства), выделяя в системе договорных отношений два до- говора: публичный (ст. 426 ГК) и присоединения (ст. 428 ГК).

Для публичного  договора характерны два признака: во-первых, он может быть заключен только коммерческой организацией, и, во- вторых, предпринимательская деятельность этой организации по своему характеру должна быть публичной, т.е. осуществляться в от- ношении каждого, кто к ней обращается. В качестве примеров такой публичной деятельности в ст. 426 ГК названы розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энерго- снабжение, медицинское, гостиничное обслуживание.

Из публичного характера договора вытекают следующие его пра- вовые особенности, закрепленные в ст. 426 ГК: а) при заключении договора нельзя оказывать предпочтение одному лицу перед другим, б) цена товара и услуг и иные условия договора должны быть одина- ковыми для всех потребителей, в) отказ в заключении договора при наличии соответствующих товаров и услуг не допускается, г) при необоснованном уклонении от заключения публичного договора можно заявлять требования о понуждении заключить договор и о воз- мещении понесенных вследствие такого уклонения убытков. Эти пра- вила призваны защитить интересы потребителей-граждан.

Специфика договора присоединения состоит в особом способе его заключения. Одна из сторон (обычно это предприниматель,

358

Глава 22

 

реализующий товары и услуги) предлагает другой составленный в виде формуляра или в иной стандартной форме перечень дого- ворных условий, которые эта другая сторона может принять или отклонить, если хотя бы одно из предложенных условий для нее не- приемлемо.

Такой порядок позволяет упростить и ускорить заключение до- говора при массовых однотипных операциях, однако дает предпри- нимателям возможность включать в стандартные условия договора благоприятные для них условия. В целях устранения такой опасно- сти в п. 2 ст. 428 ГК предусмотрено право присоединившейся к до- говору  стороны  требовать  расторжения или  изменения  договора, если он содержит явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участво- вать в определении условий договора.

Применительно к отдельным регулируемым ГК договорам нет указаний о том, что они являются договорами присоединения; нет таких прямых указаний и в законодательстве об отдельных договорах. Исходя из правил ст. 428 ГК договорами присоединения должны при- знаваться договоры коммерческих организаций с гражданами, а также с юридическими лицами, когда применяются стандартные многократ- но используемые условия (энергоснабжение, газоснабжение, банков- ские вклады и др.).

Новый ГК впервые в отечественном законодательстве содержит норму о допустимости так называемых смешанных договоров. К от- ношениям сторон в таких договорах применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешан- ном договоре (п. 3 ст. 421 ГК). Смешанные договоры в условиях рын- ка получают широкое распространение. К ним должны быть отнесены договоры об инвестировании (элементы договоров подряда и креди- тования), договоры о перекачке нефтепродуктов по магистральным трубопроводам (элементы транспортировки, поставки, хранения).

К категории смешанных договоров следует отнести также полу- чающие  распространение  в  отечественной  практике  и  имеющие большую народнохозяйственную значимость соглашения о разделе продукции, предусматривающие освоение новых особо крупных месторождений природных ресурсов, часто с привлечением ино- странных инвестиций. Эти договоры урегулированы специальным За- коном о соглашениях о разделе продукции.

Глава 22         359

 

3. Организационные договоры.  Это соглашения субъектов РФ, муниципалитетов, а также крупных предпринимателей (акционер- ных обществ, концернов и т.д.) об установлении делового сотрудни- чества, длительных хозяйственных связей и об основных условиях будущего производственного и коммерческого взаимодействия. Та- кие договоры именуются организационными, генеральными или ра- мочными соглашениями.

При массовых коммерческих операциях часто подписываются генеральные соглашения, фиксирующие общие условия последую- щих имущественных сделок на поставку товаров. Названные дого- воры имеют гражданско-правовой характер и являются определен- ной стадией (этапом) осуществления имущественных хозяйствен- ных связей; при нарушении обязательств по таким договорам возможно требование о возмещении понесенных убытков, а также неустойки, если она была оговорена сторонами.

Более сложной является оценка организационных договоров, за- ключаемых субъектами РФ и муниципалитетами, которые, будучи органами власти, являются также субъектами гражданско-правовых отношений (ст. 124 ГК). Обоснованным надо считать мнение, со- гласно которому невозможен и не нужен договор по вопросам, вхо- дящим в сферу властной компетенции органов управления. Когда такие договоры (соглашения) подписываются, речь идет о совмест- ном ведомственном нормативном или индивидуальном акте управ- ления. Однако договор органов управления возможен по вопросам, выходящим за рамки их властной компетенции, и тогда он будет выполнять функцию координирующего (организационного) харак- тера. В этих случаях при нарушении таких договоров возможно применение общей гражданско-правовой санкции (убытки).

 

§ 3. Условия  договора и их толкование

 

1. Условия  договора. Содержание договора cоставляют его усло- вия (статьи или пункты), о которых вступающие в договор стороны достигли согласия в ходе переговоров. Некоторые условия включают- ся в договор в силу того, что они предписаны законодательством, однако большинство условий вырабатываются и согласовываются самими сторонами с учетом их требований к предмету договора и по- рядку его исполнения.

Императивные нормы законодательства о заключаемом договоре могут в нем не повторяться, поскольку независимо от этого они обязательны для сторон. Однако на практике такое повторение часто

360

Глава 22

 

имеет место, и это облегчает для сторон, особенно непрофессиона-

лов, понимание и исполнение заключенного договора.

Ввиду разнообразия применяемых на практике договоров (см.

§ 2 настоящей главы) и наличия у их участников разных возможно- стей и особых требований к предмету и исполнению заключенного договора условия договоров необычайно разнообразны. Однако по своему правовому значению все договорные условия принято под- разделять на три основные группы: существенные, обычные и слу- чайные.

Основой договора являются его условия, которые именуются ГК существенными  (п.  1  ст. 432)1.  Это  те условия, которые должны быть согласованы сторонами для того, чтобы договор приобрел юридическую силу, т.е. считался заключенным. Иными словами, это тот минимум условий, который должен содержаться в любом дого- воре. Для отдельных видов договоров круг существенных условий различен, и он может дополняться самими вступающими в договор сторонами.

Общие правила по этому вопросу даны в п. 1 ст. 432 ГК, соглас- но которому существенными являются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как сущест- венные или необходимые для договоров данного вида, а также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Таким образом, существенные условия могут быть двоякого рода: объективными (предписанные законом или необходимые для договора данного вида) и субъектив- ными (предложенные стороной договора). Эти последние условия могут касаться частных вопросов, однако поскольку сторона считает их важными, они приобретают характер существенных и их согла- сование необходимо для того, чтобы договор вступил в силу.

В ст. 432 ГК названо главное существенное условие договора — его предмет, необходимость определения которого вытекает из сути договора и без чего содержание договора становится неясным. Ус- ловие о цене, которое по ранее действовавшему законодательству считалось существенным для возмездных договоров, согласно но- вому ГК по общему правилу таковым не является. В силу п. 3 ст. 424 ГК в случаях, когда в возмездном договоре цена не преду- смотрена и не может быть определена исходя из условий договора,

 

1  В некоторых законах и нормативных правовых актах Российской Федерации существенные условия договора именуются обязательными, и этот термин следу- ет считать равнозначным.

Глава 22         361

 

его исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравни- мых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, ра- боты или услуги.

Лишь при заключении отдельных договоров ГК и иные законы требуют обязательного определения цены и, следовательно, приз- нают это условие существенным (продажа недвижимости — п. 1 ст. 555 ГК, продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа — п. 1 ст. 489 ГК, договоры ренты — п. 1 ст. 583 ГК и др.).

Применительно к некоторым договорам в ГК назван достаточно широкий круг существенных условий. Так, согласно п. 1 ст. 339 ГК в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспе- чиваемого залогом. В договоре должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

Следующую группу составляют условия договора, которые в юри- дической литературе принято именовать обычными. Они отражают распространенные типичные условия договоров и предусматрива- ются диспозитивными нормами, от которых стороны при заключе- нии договора могут отступать, если такие типичные условия для них неприемлемы и они желают исполнения договора на отличающихся условиях.

К числу обычных условий относятся срок и место исполнения, момент перехода права собственности, обязательства сторон по хра- нению и ремонту предмета договора. Цена договора согласно ГК также должна быть отнесена к обычным договорным условиям, если в самом договоре она не была сторонами определена (ст. 424 ГК).

Еще одну группу образуют условия, которые принято именовать случайными. Эти условия выражают особенности взаимоотношений сторон, их специфические требования к предмету и порядку испол- нения договора. Ввиду разнообразия таких условий они не могут быть заранее предусмотрены в нормах законодательства, а также обычаями и должны определяться при заключении договора. При- мером условий этой группы являются договоренности сторон о спо- собах обеспечения исполнения (неустойке, задатке, поручительстве и т.д.), страховании рисков, рассрочке платежа, порядке приемки товара по качеству и особой процедуре разрешения споров (третей- ский суд).

Выделение обычных и случайных договорных условий оспари- вается некоторыми авторами, полагающими, что в действительности они обладают признаками существенных, поскольку в отношении

362

Глава 22

 

таких условий также необходимо в конечном счете достижение со-

гласия сторон, без чего договор заключен не будет1.

Однако при более внимательном подходе к этому вопросу оче- видны практически важные различия между названными группами условий и полезность их разграничения. Существенные условия — это необходимый минимум для заключения договора. Случайных условий в договоре может и не быть. Особенность обычных условий состоит в том, что они не требуют согласования между участниками договора и приобретают правовое значение в силу факта его заклю- чения, а по соглашению сторон могут быть вообще исключены из договора или заменены условиями случайными. Объединение всех договорных условий в рамках существенных игнорирует эти осо- бенности отдельных условий договора и может порождать практи- ческие неясности.

Наряду с рассмотренными выше тремя группами условий в до- говоры должны включаться и некоторые другие условия, которые можно назвать юридико-техническими. К ним относятся обозначе- ние участников договора и их юридический адрес (местожительство граждан и место нахождения юридического лица), язык договора, дата и место его совершения, а также обозначение и подписи лиц, уполномоченных на подписание договора. Все условия договора будут в дальнейшем влиять на взаимные права и обязанности его участников и должны формулироваться с необходимой полнотой и четкостью.

2. Толкование условий договора. В рыночной экономике, когда договор становится основным правовым документом, определяю- щим права и обязанности сторон, особенно в сфере предприниматель- ской деятельности, существенную роль играет толкование условий договора. Этому практически важному вопросу посвящена ст. 431

ГК, отсутствовавшая в ранее действовавшем ГК 1964.

Толкование условий договора должно основываться на обще- принятых методах толкования правовых предписаний, которые вы- работаны доктриной и правоприменительной практикой и были рассмотрены в § 5 гл. 2 Учебника. В ст. 431 ГК даются дополни- тельные указания, учитывающие природу договора и особенности его условий, которые вырабатываются по соглашению сторон.

Толкование договора необходимо не только для того, чтобы уяс-

нить содержание его условий. Оно требуется для правильного решения

 

1 См. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 243.

Глава 22         363

 

всех правовых вопросов, связанных с заключением и исполнением договора, в частности таких, как действительность договора и срок его действия, определение вида договора, значение последующих его изменений и их влияние на первоначальные обязательства сто- рон. При составлении договора на двух языках (например, русском и татарском) и наличии условия об аутентичности обоих текстов тол- кование должно вести к установлению идентичности подписанных текстов или наличия между ними расхождений.

Исходным началом толкования договора и понимания его усло- вий является, согласно ст. 431 ГК, буквальное значение содержа- щихся в нем слов и выражений, т.е. их семантическое (смысловое) содержание в общепринятом в русскоговорящем обществе слово- употреблении. Такое буквальное значение должно устанавливаться в сомнительных случаях при помощи авторитетных словарей рус- ского языка, а также словарей юридической терминологии, посколь- ку многие слова и выражения договора являются юридическими, специальными терминами.

При неясности буквального значения условия договора его не- обходимо сопоставить с другими условиями и смыслом договора в целом (абз. 1 ст. 431 ГК). Если такое толкование оказывается не- достаточным, следует выяснить действительную общую волю сто- рон с учетом цели договора (абз. 2 ст. 431 ГК). При этом должен приниматься во внимание широкий круг факторов: предшествую- щие его заключению переговоры и переписка, практика, установив- шаяся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Как и при уяснении норм законодательства (см. § 5 гл. 2 Учебни- ка), толкование условий договора может быть по своим результатам ограничительным и расширительным, причем возможно обращение к выработанным многолетней  судебной  практикой  юридическим формулам толкования. Например, правило «последующее соглашение сторон по тому же вопросу изменяет ранее состоявшуюся договорен- ность» часто содержится в мотивах выносимых судами решений.

Приведем пример судебного решения, основанного на толкова- нии условия договора, которое по-разному понималось его сторонами. Договор предусматривал поставку широкого ассортимента радиоде- талей с отгрузкой их поквартально, равными по стоимости партия- ми. Поставщик соблюдал условие о равной стоимости отгрузок, однако ассортимент отдельных партий был различным, хотя по ито- гам года и был выполнен. Покупатель считал, что каждая квартальная

364

Глава 22

 

партия должна была содержать соответствующее количество изде- лий по каждой согласованной позиции ассортимента, поскольку он заинтересован в ежеквартальном получении полного набора изде- лий, поставка которых предусматривалась договором. Поставщик возражал против такого понимания договора, указывая, что такой порядок не был предусмотрен договором и усложняет и удорожает для него упаковку и отгрузку товара.

Суд согласился с толкованием договора, даваемым поставщи- ком, указав, что при поквартальных отгрузках и наличии в договоре широкого ассортимента поставляемого товара его пропорциональ- ная ассортименту поквартальная поставка, усложняющая и удоро- жающая отгрузку, должна быть специально оговорена в договоре, чего сделано не было. Кроме того, суд отметил, что по некоторым позициям согласованного ассортимента (особо крупные изделия) его равномерная разбивка на четыре квартала была невозможна (преду- сматривались нечетное количество поставляемых изделий или по- ставка менее четырех крупных изделий).

 

§ 4. Заключение договора

 

Заключение договора, кроме мелких бытовых сделок, проходит обычно несколько стадий, каждая из которых влечет для будущих контрагентов определенные правовые последствия. Различен и по- рядок заключения договоров: наряду с общими правилами действу- ют специальные правила о заключении договоров на торгах и обяза- тельном заключении договора, когда могут возникать преддоговор- ные споры, разрешаемые судом. Наконец, особенности заключения договора могут вытекать из  соглашения, достигнутого будущими его участниками в рамках состоявшегося ранее предварительного договора.

1. Преддоговорные контакты  сторон.  Заключению договора, особенно при значительности его суммы, обычно предшествуют предварительные контакты между предполагаемыми его участника- ми с целью выяснения условий будущего договора, их приемлемо- сти для партнеров, а также согласования текста самого договора. В ходе таких контактов стороны могут направлять друг другу пись- менные материалы (запросы, информацию, проекты отдельных до- говорных условий и т.д.) и даже совместно их подписывать.

На стадии предварительных переговоров стороны нередко со- ставляют документы, которые практически удобны и получили на- именование писем или соглашений о намерениях; они содержат

Глава 22         365

 

различную информацию в отношении условий намечаемого договора. Законодательство РФ не определяет правовое значение таких доку- ментов и содержащихся в них сведений. По общему правилу письма и соглашения о намерениях следует считать стадией переговоров о заключении будущего договора, которые правовых последствий для сторон не влекут. Однако с учетом содержания названных докумен- тов и статуса подписавших их лиц возможна и иная оценка их пра- вового значения.

Содержащиеся в документах о намерениях заявления сторон по поводу отдельных условий будущего договора, обычно льготного характера (аванс, задаток, рассрочка платежа), должны трактоваться как их обязательство принять такие условия, если намечаемый дого- вор будет подписываться, и контрагент вправе требовать их включе- ния в договор и последующего исполнения.

Документы о намерениях должны рассматриваться в качестве предварительного договора, если они отвечают требованиям, преду- смотренным ГК для таких договоров (см. § 2 настоящей главы), и были подписаны лицами, уполномоченными на совершение дого- вора. Наконец, письмо о намерениях должно признаваться предло- жением заключить договор — офертой, если оно соответствует ус- тановленным для нее требованиям, и в случае ее надлежащего ак- цепта вести к признанию договора состоявшимся (о понятиях оферты и акцепта см. ниже).

Договорная практика выработала процедуру предварительного согласования условий договора, которая получила наименование парафирования. Оно совершается посредством нанесения на согла- сованный текст договора инициалов лиц, участвовавших в подго- товке договора. Нередко такие лица имеют полномочия и на после- дующее подписание договора. Парафирование договора, как прави- ло, ведет к его последующему подписанию и вступлению в силу, однако юридически не обязывает сторону подписать ранее парафи- рованный ею договорный текст.

В ходе переговоров о заключении договора стороны обычно не- сут определенные затраты, и его незаключение ввиду отказа предпо- лагаемого контрагента может влечь имущественные потери. Законо- дательство и судебная практика ряда стран допускают возложение на недобросовестную сторону потерь, понесенных другой стороной вследствие необоснованного отказа от заключения договора. Этот институт получил наименование вины при заключении договора (culpa in contrahendo), или ведения недобросовестных переговоров.

366

Глава 22

 

Российским законодательством этот институт не предусмотрен,

однако норма п. 1 ст. 10 ГК о запрете злоупотребления правом во всех его проявлениях позволяет суду возложить на сторону, недоб- росовестно действовавшую в ходе переговоров, возмещение имуще- ственных потерь, вызванных отказом заключить договор. Разумеет- ся, такие потери (убытки) должны быть надлежаще доказаны.

2.  Общий   порядок   заключения  договоров.   Договор  может быть заключен по местонахождению одной из его сторон или в ином месте (на выставке, ярмарке) путем одновременного подписания сторонами заранее подготовленного договорного текста. Такова же обычная процедура заключения мелких бытовых договоров, многие из которых могут совершаться также в устной форме. Однако неред- ко договор заключается посредством обмена между сторонами пред- ложением его заключить (офертой) и согласием на такое предложение (акцептом). Такой обмен возможен как в устной, так и в письменной форме.

Оферта. Предложение заключить договор именуется офертой и должно удовлетворять определенным требованиям, названным в ст. 435 ГК. Оферта должна быть адресована одному или несколь- ким конкретным лицам, содержать существенные условия договора и выражать намерение заключить договор с адресатом, если им бу- дет принято предложение. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

Важное практическое значение имеет срок действия оферты. Он может быть назван в самой оферте или определен законом, что бы- вает редко. В ином случае оферта действительна в течение срока, нормально необходимого для получения ответа (п. 1 ст. 441 ГК). Такой срок должен определяться с учетом всех обстоятельств, пре- жде всего, предмета оферты и срока прохождения почты между контрагентами. Когда оферта сделана устно, для заключения дого- вора должно последовать немедленное ее принятие, если делающее оферту лицо не назвало срок для ее принятия.

По общему правилу оферта является безотзывной (т.е. не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта), од- нако иное может быть оговорено в самой оферте или вытекать из существа предложения либо обстановки, в которой оно было сдела- но. Первая ситуация будет иметь место в случае предложения ку- пить скоропортящиеся товары, вторая — при резком колебании эко- номической конъюнктуры, что делает отзыв оферты объяснимым и справедливым.

Глава 22         367

 

Гражданскому праву известно понятие публичной оферты. Рек- лама  и  иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, оферту не создают, а считаются приглашением делать оферты. Однако содержащее все существенные условия договора предложе- ние, из которого усматривается воля его автора заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется, признается публич- ной офертой. Публичной офертой надо считать опубликованное в печати приглашение на распродажу товаров с указанием их на- именований и цен. Публичная оферта именуется в законодательстве о приватизации публичным предложением (ст. 23 Закона  о прива- тизации  государственного и муниципального имущества).

Акцепт. Ответ лица, которому адресована оферта, о согласии на ее принятие именуется акцептом. Однако для этого он, во-первых, должен быть полным и безоговорочным согласием и, во-вторых, получен в срок, установленный для акцепта (ст. 438 ГК). Молчание акцептом не признается.

Акцепт с согласием заключить договор на иных условиях тако- вым не является и считается новой офертой. Акцепт может быть отозван при условии, что его отзыв получен ранее или одновремен- но с первоначально направленным акцептом. Если акцепт поступил после установленного для него срока, необходимо различать две ситуации с разными правовыми последствиями (ст. 442 ГК).

Когда своевременно отправленный ответ получен с опозданием (например, по вине почты или оферента, неправильно указавшего свой адрес), акцепт не считается опоздавшим, если оферент немед- ленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опоз- данием.

В случаях, когда акцепт по вине его отправителя был сделан с опозданием, он считается состоявшимся, если оферент немедленно сообщит о принятии им опоздавшего акцепта. Эти два правила практически оправданны и создают условия для заключения догово- ра при несвоевременном получении акцепта.

Момент  заключения договора. Он важен для определения при- менимого к договору законодательства, ибо согласно п. 1 ст. 422 ГК договор должен соответствовать императивным нормам законода- тельства, действующим в момент его заключения. В таком же по- рядке применяются к договору и диспозитивные нормы, если сторо- ны не согласовали в договоре иные условия.

По общему правилу договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта или в момент

368

Глава 22

 

подписания единого согласованного между сторонами текста дого- вора. Однако реальные договоры, напомним, считаются заключен- ными с момента передачи соответствующего имущества. К ней при- равнивается передача коносамента или иного товарораспорядитель- ного документа на это имущество, например товарного складского свидетельства.

При нотариальной форме договора он считается заключенным в момент составления нотариально заверенного текста договора. Если договор подлежит государственной регистрации, он вступает в силу с момента такой регистрации1.

Местом  заключения договора, если оно в договоре не указано, считается место жительства гражданина или место нахождения юри- дического лица, направившего оферту, — гласит ст. 444 ГК. Эта нор- ма  должна  быть  дополнена двумя  случаями: договор совершается в виде единого документа, и направления оферты нет; договор заклю- чается на ярмарке или торговой выставке. В таких ситуациях местом заключения договора должно признаваться место его подписания.

Место заключения договора необходимо учитывать при опреде- лении применимого к нему права, обычаев делового оборота, а так- же при толковании его условий. Это особенно важно при заключе- нии договора на ярмарках, имеющих свои правила проведения.

Форма договора. Изложенные выше правила о заключении дого- вора порождают договор только при условии, что были соблюдены требования в отношении его формы. Договор является видом сделки, и к нему применимы правила о форме сделки, рассмотренные в § 3 гл. 11 Учебника. При допустимости устной формы договора стороны могут избрать письменную и даже нотариальную форму для оформ- ления своих отношений, например при займе на большую сумму. Для некоторых крупных сделок (продажи недвижимости, предприятия, аренды зданий и предприятий, доверительного управления недвижи- мостью) ГК предписывает заключение договора путем составления одного письменного документа, подписанного сторонами.

3. Заключение договора  на торгах2. Такой порядок заключения договора в условиях перехода к рынку получил широкое распро- странение и подробно регламентирован в ГК (ст. 447-449) и допол- няющих его законодательных актах, которые учитывают особенности

 

1 Для некоторых договоров установлена регистрация учетного, информацион-

ного или иного характера, не влияющая на момент заключения договора.

2  В литературе торги принято именовать также тендером. Этот термин ис-

пользуется и в некоторых актах Правительства РФ.

Глава 22         369

 

проведения торгов в отношении различных видов имущества. По- средством торгов возможно заключение большинства гражданско- правовых договоров1.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Различие со- стоит в том, что выигравшим аукцион признается лицо, предложив- шее наиболее высокую цену, а конкурс — лицо, которое по заклю- чению конкурсной комиссии предложило лучшие условия. Смысл торгов состоит в привлечении к ним заинтересованных и конкури- рующих участников для получения лучших результатов, и поэтому аукцион и конкурс, в которых только один участник, признаются несостоявшимися.

ГК устанавливает для проведения аукционов и конкурсов ряд общих правил. Они могут быть открытыми и закрытыми: в откры- том — вправе участвовать любое лицо, в закрытом — только специ- ально приглашенные. Закрытые конкурсы проводятся обычно в тех случаях, когда конкурсанты должны обладать специальными зна- ниями и авторитетом (художественные конкурсы, осуществление сложных технических и строительных проектов).

Организаторами торгов могут выступать собственник имущества либо специализированные организации всех форм собственности, которые разрабатывают условия торгов, проводят их и заключают договор с победителем.

По общему правилу извещение о торгах должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения с тем, что- бы участники торгов могли надлежащим образом к ним подгото- виться. Такое извещение должно содержать информацию об основ- ных условиях конкурса и публиковаться в соответствующих средст- вах массовой информации.

Извещение о торгах создает обязательство их организатора вы- полнить все его условия. Однако ГК предоставляет ему право отка- заться от проведения аукциона не позднее чем за 3, а конкурса — за

30 дней до их проведения.

Участники торгов вносят задаток, подтверждающий серьезность их намерений участвовать в торгах. Размер, сроки и порядок внесе- ния задатка определяются в извещении о торгах. В случае отмены торгов, а также лицам, не выигравшим торги, задаток возвращается.

Особенности проведения отдельных видов торгов определяются в  дополняющих  ГК  актах  законодательства.  Федеральный  закон

 

1  Кроме договоров мены, дарения, о совместной деятельности, когда форма торгов непригодна.

370

Глава 22

 

от 21 июля 2005 г. «О размещении заказов на поставки товаров, вы- полнение работ, оказание услуг для государственных и муници- пальных нужд»1  более полно определяет порядок проведения кон- курсов в названной области и допускает выдачу заказов также путем размещения на официальном сайте запросов о предлагаемых коти- ровках (цене контракта).

Нормы о торгах имеются в Законе  о приватизации государст- венного и муниципального имущества (ст. 18-20), Законе о недрах (ст. 131, 14), законах о поставках продукции для государственных нужд и в государственный материальный резерв, ряде постановле- ний Правительства РФ. Особенности торгов могут предусматривать- ся также в их условиях, утверждаемых организатором. В частности, художественные и некоторые другие конкурсы принято проводить в два и даже три этапа (тура).

Лицо, выигравшее торги, и их организатор подписывают в день проведения торгов протокол о результатах, имеющий силу договора. Если предметом торгов было право заключить договор, он должен быть подписан в течение последующих 20 дней. При уклонении от этого одной из сторон другая может обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и возмещении убытков.

Форма торгов используется также при обращении взыскания на имущество должника на основании вынесенного против него судеб- ного решения. Согласно Закону  об исполнительном производстве продажа недвижимого имущества должника осуществляется путем проведения торгов специализированными организациями, имеющи- ми право совершать операции с недвижимостью (п. 3 ст. 54). В том же порядке продается имущество ликвидируемого юридического лица при недостаточности его денежных средств для удовлетворе- ния требований кредиторов (п. 3 ст. 63 ГК). Такие торги именуются публичными.

4. Заключение договора  в обязательном порядке.  В отступле- ние от принципа свободы договора ГК и дополняющие его законы предусматривают ряд норм, в силу которых заключение договора обязательно. Такая обязанность установлена для обслуживающей стороны (поставщика, подрядчика, перевозчика и т.д.), если другой контрагент заинтересован в заключении договора. Существуют три группы случаев, когда вступление в договор обязательно.

 

1 СЗ РФ. 2005. № 30 (ч. I). Ст. 3105.

Глава 22         371

 

Во-первых, такая обязательность установлена ст. 426 ГК для публичного договора, о чем уже было сказано при его характеристи- ке (см. § 2 настоящей главы). Данная норма введена прежде всего в интересах граждан-потребителей, но ее действие распространяется и на юридических лиц всех видов, которым необходимо соответст- вующее обслуживание.

Во-вторых, обязательное заключение договора введено законо- дательством о поставках товаров и выполнении работ для государ- ственных  нужд.  Это  предусматривается федеральными законами: от 13  декабря 1994  г.  «О  поставках продукции для  федеральных государственных нужд»1, от 29 декабря 1994 г. «О государственном материальном резерве»2, от 27 декабря 1995 г. «О государственном оборонном заказе»3.

В-третьих, обязательное заключение договора допускается анти- монопольным законодательством. Согласно ст. 12 Закона  о конку- ренции  антимонопольные органы вправе выдавать хозяйствующим субъектам «обязательные для исполнения предписания о заключе- нии договоров». Это правило имеет особенность: такое предписание может быть оспорено заинтересованной стороной в суде.

При обязанности заключить договор сторона, получившая офер- ту, должна в течение 30 дней направить другой стороне извещение об акцепте, об отказе от акцепта или сообщить о предлагаемых иных условиях, составив для этого протокол разногласий к проекту дого- вора. В двух последних случаях сторона, направившая оферту, мо- жет предъявить иск в суд о понуждении заключить договор или о разрешении разногласий по его условиям, а также о возмещении убытков, причиненных необоснованным уклонением от договора.

Кроме того, обязательность заключения договора может выте- кать из соглашения сторон. Таковым является наличие предвари- тельного договора, назначение которого состоит как раз в том, что- бы обеспечить для заинтересованной стороны заключение в буду- щем желаемого договора.

Помимо обязанности заключить договор законодательство наделя- ет некоторых субъектов гражданского оборота правом на преимуще- ственное заключение договора. Таким правом обладают акционер закрытого акционерного общества и участник общества с ограничен- ной  ответственностью при  продаже акций (долей) этих обществ

 

1 СЗ РФ. 1994. № 34. Ст. 3540.

2 СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 3.

3 СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 6.

372

Глава 22

 

(ст. 97 и 93 ГК), арендатор при продлении договора аренды на но- вый срок (ст. 621 Г

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 |