Имя материала: Гражданское право

Автор: Алексеев С.С

Раздел vi международное частное право глава 27 международное частное право по гражданскому кодексу рф

 

§  1. ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ

 

1.  Определение. Международное частное право  по  ГК РФ представляет собой  систему норм,  на основе  которых определяется  право,   подлежащее  применению к  гражданс- ко-правовым  отношениям,  которые осложнены участием ино- странных лиц или иными  иностранными элементами.

2. Международное частное право  как  часть  гражданс- кого права. Международное  частное право необходимо строго отличать от международного публичного  права.  Последнее представляет  собой    своеобразную   область   межгосударствен- ного (надгосударственного)  права,  которая находится в прин- ципиально иной плоскости правовых явлений, чем национальные юридические  системы.

Международное же частное  право  является только  подразде- лением (частью)  одной  из отраслей  той  или  иной  национальной юридической системы. У нас  - гражданского права  России. При этом  по  своему  содержанию оно  призвано не  непосредственно регулировать и охранять  общественные отношения,  а только оп- ределять национальное право той страны, которое  подлежит при- менению к данному конкретному случаю.  Поэтому соответству- ющие  нормы, содержащиеся в законах,  именуются коллизионны- ми,  т.  е.  такими, которые решают  вопросы гражданского права, связанные лишь  с коллизиями, несовпадениями между законами

 

415

Российской Федерации и других стран,  да притом  с одной  точки зрения - той,  право  какой  страны  должно  в данном  случае приме- няться.

Основные положения международного частного  права как со- ставной  части российского гражданского права закреплены в Раз- деле VI ГК  РФ  (ст.  1186*-1224).

3. Предмет и  источники международного  частного пра- ва. Предметом международного частного  права являются граж- данские  правоотношения, осложненные иностранным элементом.

«Осложненные» тем,  что:

- в гражданском правоотношении, наряду  с российскими фи- зическими или юридическими лицами, участвуют иностранные граждане  или иностранные юридические лица;

- в правоотношении наличествует иной  иностранный элемент, в частности - объект  гражданских прав  находится  за границей.

В связи  с такими  особенностями указанных правоотношений возникает основная проблема, связанная с их существованием, действием, применением норм  того или иного  государства.  Граж- данское  правоотношение сложилось в соответствии с принципами и нормами данной  национальной правовой системы, в России - в соответствии с ГК РФ. Но оно еще осложнилось иностранным элементом.  И  сразу  возникает вопрос   - какое  же право  (выра- женное  в законах,  обычаях, прецедентах и т.  д.)  здесь  следу- ет применять? Российское? Или то право,  которое по принципу гражданства распространяется на иностранного участника право- отношения? Или  (при другом «осложнении») - применяется право страны, на территории которого  находится  имущество, являюще- еся  объектом  правоотношения?

4. Источники. Каковы же те основания (источники), которые определяют право,  при решении того или  иного  вопроса, ослож- ненного иностранным элементом в гражданском правоотношении? Такими основаниями являются:

1) международные договоры  Российской Федерации;

2) ГК РФ,  другие законы, в том числе  закон  о международном коммерческом арбитраже, устанавливающий особенности опреде- ления  права,  подлежащего применению коммерческим арбитражем

(Закон РФ от 7 июля  1993 г.  № 5338-1  «О международном коммер- ческом  арбитраже»  // Российская газета.  1993.  14 августа);

3) обычаи, признаваемые Российской Федерацией.

Если же на основании указанных источников невозможно оп- ределить  право,  подлежащее применению в соответствующем случае,  применяется право  страны, с которым  данное  гражданс- ко-правовое отношение наиболее тесно связано (ст. 1186 ГК РФ).

Международные договоры  и обычаи, как правило, могут точ- но и конкретно определять право,  которое  в данном  случае приме- няется  к отношению с иностранным элементом. Вот почему в соответствии с п.З  ст.  1186 ГК РФ  если  международный договор содержит   материально-правовые  нормы,  полностью регулирую- щие данный вопрос,  определение права на основе  коллизионных норм  исключается.

Определение же права,  подлежащего применению,  в законах (коллизионных нормах), состоит  прежде всего в установлении по- нятий,  принципов и критериев, в соответствии с которыми раз- решается коллизия между юридическими системами тех или иных стран и должно происходить определение закона  определенной страны, подлежащего применению к данной  ситуации (делу), тре- бующей  юридического разрешения.

5. Понятия,  принципы  и критерии определения  права по  РФ, подлежащего   применению.  Гражданский кодекс РФ при определении права,  подлежащего применению по правоотно- шениям с иностранным элементом, руководствуется «известным приоритетом российского права»,  идеей  «тесной  связи»,  началом

«наличия (или отсутствия) взаимности». И с учетом этих и неко- торых других оснований устанавливает такие  понятия, критерии ипринципы:

1) толкование юридических понятий, их квалификация осуще- ствляется  в соответствии с российским правом, если иное не пре- дусмотрено законом (если же понятия, нуждающиеся в квалифи- кации, не известны российскому праву либо известны с иным  со- держанием или  в ином  словесном обозначении, то может  приме- няться  иностранное право,  - ст.  1187 ГК РФ);  вместе  с тем при применении иностранного права  суд устанавливает содержание

 

 

 

 

14    Гражданское право

417

 

 

его норм в соответствии с их официальным толкованием, прак- тикой  применения и доктриной данного  иностранного государства (ст.  1191 ГКРФ) ;

2) в том случае,  когда подлежит  применению право  страны, в которой  действует  несколько правовых  систем,  то действуют  нор- мы  системы  согласно положениям права  данной  страны, а если это  невозможно определить, - правовая система,   с которой  дан- ное отношение «наиболее  тесно  связано»  (ст.  1188 ГК РФ);

3) если иностранное право подлежит  применению в России, то оно применяется независимо от того,  применяет ли иностранное государство   российское  право  к  соответствующим  отношениям на началах взаимности. Но такая взаимность может быть пре- дусмотрена законом;  в  этом  случае  предполагается, что  она  су- ществует,  если  не доказано обратное  (ст.  1189 ГК  РФ);

4)  любая  отсылка  к  иностранному праву  должна  рассматри- ваться  как отсылка  к материальному праву,  а не к коллизионным нормам, кроме «обратной  отсылки»  иностранного права к россий- скому  праву,   определяющему правовое   положение  физического лица  согласно ст.  1195-1200  ГК РФ  (ст.  1190);

5) изложенные ранее принципы и критерии не затрагивают дей- ствия  тех императивных норм  законодательства РФ,  которые  ре- гулируют соответствующие отношения независимо от подлежа- щего применению права;  суд может принять во внимание и импе- ративные нормы  права другой  страны;  при этом  суд должен  учи- тывать  характер  таких норм,  последствия их применения или  не- применения (ст.  1192 ГК РФ);

6) нормы  иностранного права в исключительных случаях не применяются, когда последствия такого  применения явно  проти- воречили бы основам правопорядка («публичному порядку»)  Рос- сийской Федерации (ст.  1193 ГК РФ);

7) Правительством Российской Федерации могут быть уста- новлены реторсии,  то  есть  ответные   ограничения в  отношении имущественных и личных неимущественных прав субъектов тех государств,  в которых  имеются  специальные ограничения имуще- ственных  и личных  неимущественных прав российских граждан  и юридических лиц (ст.  1194 ГК РФ).

 

§  2. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПРАВА, ПОДЛЕЖАЩЕГО ПРИМЕНЕНИЮ ПО  ОТДЕЛЬНЫМ ПРАВООТНОШЕНИЯМ

 

1.  Определение. Определение права,  подлежащего при- менению по  отдельным правоотношениям - это  конкрети- зированные категории,  принципы и  критерии определения права, подлежащего применению к отношениям, осложнен- ным  иностранным элементом, в отношении правового поло- жения лиц, а также в области отдельных имущественных и  личных неимущественных отношений.

2. Право, подлежащее применению при  определении правового  положения  лиц. Центральным  понятием,  характе- ризующим принципы и критерии определения права в отношении правового положения  лиц,  является категория личный  закон,  то есть  система  норм  определенной страны, которая  строго  опреде- ляет правовое  положение данного  конкретного лица - физического или юридического.

Личным  законом  физического  лица  считается право страны, гражданство которой  это лицо имеет.  Если у лица имеется  несколь- ко иностранных гражданств, его личным  законом считается  право страны, в которой  это лицо  имеет  место жительства. Личным  за- коном  российских граждан,  имеющих  еще и иностранное граждан- ство,  является российское право.  Если  же иностранный гражда- нин  или  лицо  без гражданства имеет  место жительство в Россий- ской  Федерации, его личным  законом является российское право. Личным  законом беженца  считается  право  страны, предоставив- шей  ему убежище  (ст.  1195 ГК РФ).

В соответствии с категорией «личный  закон»  решаются в ГК РФ вопросы  правового положения физических лиц (граждан), ко- торые  могут быть  осложнены иностранным элементом:

- при определении гражданской правоспособности (ст.  1196);

- при  определении гражданской дееспособности физического лица (ст.  1197);

- при определении прав  физического лица на имя  (ст.  1198);

- при решении вопросов опеки  и попечительства (ст.  1199);

 

 

- при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении его умершим (ст.  1200);

- при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью (ст.  1201); при этом уста- новлено, что право на предпринимательскую деятельность без образования юридического лица  определяется по  праву  страны, где такое лицо зарегистрировано в качестве  индивидуального пред- принимателя, или - где в основном осуществляется предпринима- тельская деятельность, если  обязательной регистрации в данной стране  нет  (ст.  1201).

Личным  законом   юридического   лица   считается право стра- ны, где учреждено юридическое лицо.  По  этому  праву  определя- ются  статус  организации, ее организационно-правовая форма  и другие основные вопросы ее деятельности, включая вопросы со- здания, реорганизации и ликвидации, а также вопросы правопре- емства, способности отвечать  по своим  обязательствам. При этом юридическое лицо  не может  ссылаться на ограничения полномо- чий его органа или представителя на совершение сделки, неизвес- тное праву страны, в которой орган  или  представитель совершил сделку, за исключением  случаев, когда  будет доказано, что  дру- гая сторона  в сделке  знала или заведомо должна  была знать об указанном ограничении (ст.  1202 ГК РФ).  Такой же личный закон действует в отношении иностранной организации, не являющей- ся юридическим лицом  по иностранному праву. Здесь личным законом считается право  страны, где эта  организация учрежде- на (ст.  1203 ГК РФ).

К гражданско-правовым отношениям, осложненным иностран- ным  элементом,  с участием  государства применяются  изложен- ные в разделе VI ГК РФ правила на общих основаниях, если иное не установлено законом (ст.  1204).

3. Право, подлежащее  применению к отдельным иму- щественным и личным неимущественным отношениям. Среди норм (понятий, принципов, критериев), установленных ГК РФ  по  определению права, подлежащего применению к отдель- ным  имущественным и личным неимущественным отношениям, осложненным иностранным элементом, представляется важным выделить  прежде  всего следующие два общих  принципа:

 

А. В соответствии с принципом диспозитивности сторонам пре- доставляется возможность   выбора  права,  подлежащего при- менению  (ст.   1210  ГК  РФ).   Это  право  выбора  применяется не только в области договорных отношений, но и к возникновению и прекращению права собственности, других вещных  прав.  Резуль- тат выбора  права  имеет  здесь  обратную  силу  и  может  быть  реа- лизован и после  заключения договора  (и тогда такой  выбор  счита- ется действительным с момента заключения договора). Даже в обязательствах по причинению вреда после наступления вредонос- ных последствий стороны могут договориться о применении к обя- зательству «права  страны суда» (ст.  1219 ГК РФ).

Б.  Вместе  с тем  ГК  РФ  устанавливает по  ряду  отношений прямое (независимо от других критериев и обстоятельств) дей- ствие российского  права.  Этот  принцип применяется в  отноше- нии формы внешнеэкономических и предпринимательских сделок, в которых  хотя бы одной  из сторон  является российское юриди- ческое лицо, а также применительно к форме  сделок в отношении недвижимого имущества, внесенного в реестр  Российской Феде- рации (ст. 1209). Такой же принцип применяется при наследовании недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр РФ  (ст.  1224), и по  отношению к вещным правам  на морские и воздушные суда, суда внутреннего плавания, космические объек- ты  в случаях, когда  они  подлежат  государственной регистрации (ст.  1207).

Наряду с приведенными двумя общими принципами в области отношений, где стороны не сделали  выбор права, а также при им- перативном регулировании, ГК РФ установил ряд специальных кри- териев, на основании которых  определяется право, подлежащее применению к тем или иным  гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом. К числу таких критериев относятся:

1)  место  нахождения имущества (содержание  права соб- ственности, других  вещных  прав,  принадлежность имущества к движимым и недвижимым вещам, возникновение и прекращение права собственности, иных вещных  прав, в том числе в силу при- обретательной давности - ст.  1205, 1206 ГК РФ)  - по праву  стра- ны, где имущество находится;

 

 

 
2) место отправления имущества (возникновение и прекра- щение  права  собственности и иных вещных  прав  по сделке, зак- лючаемой в отношении находящегося в пути движимого имуще- ства, - п. 2 ст.  1206 ГК РФ)  - по праву страны, из которой имуще- ство отправлено;

3)  место  совершения действий,  деятельности (форма  со- вершения сделки, доверенности - ст.  1209 ГК  РФ;  причинение имущественного вреда - ст.  1219 ГК РФ;  обязательства, возника- ющие  вследствие неосновательного обогащения - ст.  1223 ГК РФ и  др.)  - право   страны, где  совершались  соответствующие дей- ствия, деятельность;

4)  место  жительства  (договоры  с  участием   потребителя  - ст.  1212 ГК РФ;  обязательства из односторонних сделок - ст.  1217

ГК РФ и др.) - право страны, в которой потерпевший, иное управо- моченное лицо  имеет  место  жительства;

5) тесная связь (договор при  отсутствии соглашения сторон  о выборе права - ст. 1211 ГК РФ; договор  в отношении недвижимо- го имущества - ст.  1213 ГК РФ  и др.) - право  страны, с которым данное  правоотношение тесно  связано, в том числе - по всем об- стоятельствам дела.  Причем существенное значение имеет  роль (активная позиция) стороны, осуществляющей исполнение (про- давца в договоре  купли-продажи, перевозчика в договоре  пере- возки, залогодателя в договоре  о залоге, всего  в ст.  1211 ГК  РФ указано 19 позиций по данному вопросу).

В ГК РФ  установлены и другие критерии определения права, подлежащего применению к правоотношениям с иностранным эле- ментом  (такие, в частности, как «место учреждения юридическо- го лица» - ст.  1214; «место выдачи  доверенности» - ст.  1217; «ры- нок, затронутый недобросовестной конкуренцией» - ст. 1222 и др.).

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 |