Имя материала: Коммерческое право России

Автор: Беляева О.А

Лекция 5. торговые сделки и договоры

 

§ 1. Понятие договора и сделки

 

Сделка - это юридический факт, влекущий возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделка - это волевой акт (действие), направленное на достижение определенного правового результата. Сделка - это правомерное действие, и этим она отличается от деликта и обязательств, возникающих из неосновательного обогащения.

Сделки могут быть односторонними (для их совершения достаточно волеизъявления одной стороны). К таким сделкам традиционно относят завещание и доверенность. Сделки могут быть двусторонними или многосторонними, которые именуются договорами. Для совершения этих сделок требуется согласованная воля двух сторон. Примером многосторонней сделки может служить договор простого товарищества (договор о совместной деятельности). От многосторонних сделок следует отличать такое понятие, как "множественность лиц на стороне обязательства" (ст. 321 ГК). В таком случае сделка может оставаться двусторонней, но с участием нескольких кредиторов и (или) нескольких должников.

Таким образом, понятие "договор" тождественно понятию "сделка", но последнее является более широким по смыслу. Термин "контракт" является синонимом договора, чаще всего он используется при заключении внешнеторговых сделок; в обязательном порядке контрактами именуются договоры, заключаемые государственными (муниципальными) заказчиками по итогам размещения государственного (муниципального) заказа*(56).

В современной практике мы привыкли использовать термин "договор" в нескольких значениях.

1. Договор - это согласованная воля субъектов.

2. Договор - это совокупность условий, определяющих действия сторон.

3. Договор - это документ, подписанный сторонами.

Нужно отметить, что судебная практика по-разному толкует данные понятия. Так, судом было отказано в иске о признании недействительным аудиторского заключения компании "Прайсвотерхаус Аудит" о бухгалтерской отчетности ОАО "Газпром", так как аудиторское заключение не является сделкой, следовательно, к нему не могут применяться нормы о недействительности сделок, предусмотренные в Гражданском кодексе РФ*(57).

В другом деле судом было отказано в иске в связи с тем, что протокол зачета взаимных долгов между тремя организациями не является договором по своей природе, так как лишен совокупности прав и обязанностей, следовательно, спор неподведомствен арбитражному суду. Однако Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ постановил, что протокол зачета следует рассматривать как многостороннюю сделку (договор)*(58).

 

§ 2. Классификация договоров коммерческого права

 

1. Реализационные договоры.

Данные договоры оформляют отношения по возмездной реализации товаров для предпринимательских и хозяйственных нужд. К ним можно отнести оптовую куплю-продажу, поставку, контрактацию сельскохозяйственной продукции, договоры о закупках товаров для государственных нужд, мену, бартерные сделки.

2. Посреднические договоры.

Эти договоры оформляют совершение лицом действий по поводу товара в интересах другого участника торгового оборота. К ним относятся договоры поручения, комиссии, агентирования, коммерческой концессии (франчайзинга).

3. Договоры, содействующие торговле.

Такие договоры имеют и торговое, и общегражданское применение. Они содействуют продвижению товаров от производителя к потребителям.

В частности, содействующее значение имеют договоры на проведение маркетинговых исследований, на оказание рекламных и информационных услуг, имущественное страхование, хранение на товарном складе, транспортные договоры, заем и кредит, а также многие другие.

Следует отметить, что содержание коммерческой (торговой) деятельности составляют в основном реализационные и посреднические договоры.

По нормативно-правовому регулированию договоры подразделяются на:

1) предусмотренные законом или "модельные" (они сосредоточены в части второй ГК РФ);

2) не предусмотренные законом. При их составлении нужно избегать запретов, установленных законом, при выборе формулировок использовать "аналогию закона" и "аналогию права".

 

§ 3. Видовые отличия поставки и оптовой купли-продажи

 

Сфера применения оптовой купли-продажи - это товарное обеспечение системы розничной торговли, предметом договора выступают товары народного потребления, т.е. вещи, которые могут быть предложены для продажи в розничной сети. Розничная сеть - это совокупность торговых заведений, осуществляющих торговлю продовольственными и непродовольственными товарами различного ассортимента поштучно или партиями за наличный расчет, предназначенными для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Предметом договора поставки являются товары производственного назначения (технологическое оборудование, техника, топливно-сырьевые товары и т.п.).

Договорные связи в отношениях по оптовой купле-продаже товаров можно представить следующим образом.

 

┌─────────────┐          ┌─────────┐     ┌──────────────────────────────┐

│Производитель├─────────►┤Посредник├────►┤Организация розничной торговли│

└─────────────┘          └─────────┘     └──────────────────────────────┘

 

Гражданский кодекс РФ оптовую торговлю не регулирует. Среди других актов можно назвать Закон г. Москвы от 9 декабря 1998 г. N 29 "О торговой деятельности в городе Москве", который определяет оптовую торговлю как вид предпринимательской деятельности, связанной с реализацией товаров производителями или торговыми посредниками для дальнейшего использования в розничной торговле или профессионального использования. Закон выделяет также мелкооптовую торговлю, при которой минимальная партия товара не может быть меньше, чем количество единиц товара в одной упаковке.

Связь оптовой торговли с розничной предполагает распространение на нее требований Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей", в частности о маркировке изделий, оформлении сертификатов качества, гарантийном ремонте и обслуживании товаров и др.

 

§ 4. Специфика договора контрактации

 

Она обусловлена особенностями товара - сельскохозяйственной продукцией - и составом сторон: производителем и заготовителем, которые обладают предпринимательским статусом.

Контрактуемая продукция - это будущий товар, который подлежит выращиванию (зерно, овощи) или производству (скот, птица). В отличие от договора поставки, выращивание связано с обработкой почвы, посевом, уборкой и условиями, не зависящими от воли производителя (засуха, половодье). Моменты заключения и исполнения договора значительно отдалены во времени.

Количество сельскохозяйственной продукции, подлежащей передаче, может определяться не в точных размерах, а в предельных цифрах: наименьшей и наибольшей.

На заготовителя возлагаются дополнительные обязанности:

1) принять продукцию и вывезти ее (эта обязанность презюмируется);

2) возвратить производителю отходы от переработанной продукции по согласованной цене (эта обязанность устанавливается договором).

Ответственность производителя в исключение из правил ст. 401 ГК РФ установлена только за вину. Это объясняется особенностью сельского производства, влиянием внешней среды (гибель урожая, его позднее созревание). Для заготовителя ответственность наступает независимо от наличия вины, т.е. по принципу причинения.

Штрафные санкции могут устанавливаться не только условиями договора контрактации, но и законом. Так, ст. 15 Федерального закона от 14 июля 1997 г. N 100-ФЗ "О государственном регулировании агропромышленного производства" предусматривает пеню в размере 2\% в случае несвоевременной оплаты заготовителем контрактуемой продукции. Взыскание пени производится в безакцептном порядке.

 

§ 5. Товарообменные операции

 

Такие операции могут оформляться в основном двумя способами: путем заключения договора мены*(59) или бартерных сделок. Несмотря на значительное сходство, эти сделки имеют ряд различий.

 

Таблица 10

 

┌───────────────────────────────────────────────┬──────────────────────────────────────────────────┐

│                Договор мены                   │                  Бартерная сделка                │

├───────────────────────────────────────────────┴──────────────────────────────────────────────────┤

│                                     Правовое регулирование                                       │

├───────────────────────────────────────────────┬──────────────────────────────────────────────────┤

│Ст. 567-571 Гражданского кодекса РФ.           │Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1209 "О│

│                                               │государственном регулировании внешнеторговых  бар-│

│                                               │терных сделок".                                   │

├───────────────────────────────────────────────┴──────────────────────────────────────────────────┤

│                                       Предмет договора                                           │

├───────────────────────────────────────────────┬──────────────────────────────────────────────────┤

│Обмен товаров                                  │Обмен товаров, работ, услуг, объектов интеллекиуа-│

│                                               │льной собственности                               │

├───────────────────────────────────────────────┴──────────────────────────────────────────────────┤

│                             Другие существенные условия договора                                 │

├───────────────────────────────────────────────┬──────────────────────────────────────────────────┤

│Наименование, количество товара,  сроки переда-│Номенклатура, количество и качество  товара,  цена│

│чи, цена                                       │импорта, сроки экспорта,  перечень  работ,  услуг,│

│                                               │документов, претензионный порядок разрешения  спо-│

│                                               │ров.                                              │

└───────────────────────────────────────────────┴──────────────────────────────────────────────────┘

 

Бартерную сделку следует отличать от договора о взаимных поставках товаров и зачета встречных требований. Бартер подразумевает, что обмен равноценными товарами исчерпывает содержание обязанности каждой из сторон. Если товары неравноценны по стоимости, то происходит доплата. Если договор не предусматривает, что передача товара одной из сторон обусловлена встречной передачей товара другой стороной, в судебно-арбитражной практике он квалифицируется как договор поставки.

Использование же в договоре условий о взаимозачетах подразумевает наличие денежных обязательств между сторонами и способа их прекращения в соответствии со ст. 410 ГК РФ*(60).

 

§ 6. Структура договорных связей.

Продажа товаров через дилерскую сеть

 

Структура договорных связей определяет профиль деятельности компании, влияет на ее внутреннее построение, численность персонала, показывает взаимозависимость основных и вспомогательных договоров.

В современной торговой практике можно выделить четыре основных вида договорных связей.

1. Привлечение к исполнению обязательств других соисполнителей (например, частичная переуступка обязательства). Используется нечасто, так как заказчик (покупатель) не может эффективно контролировать исполнение договора.

2. Привлечение субисполнителей, когда основной должник по обязательству выступает как генеральный исполнитель (поставщик) и несет ответственность за действия привлеченных организаций. На практике кредитор по основному договору часто контролирует привлечение и замену субисполнителей.

3. Прямые связи устанавливаются непосредственно между изготовителями и потребителями.

4. Связи с участием промежуточных организаций, в которых используется несколько договоров, образующих так называемую "договорную цепочку", в том числе с привлечением посредников.

 

Таблица 11.

Реализация товаров через посредническую (дилерскую) сеть

 

┌────────────────────────────────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────┐

│                        Преимущества                            │            Недостатки           │

├────────────────────────────────────────────────────────────────┼─────────────────────────────────┤

│1. Отсутствие расходов производителя на реализацию товара (поиск│Цена оптовой продажи значительно │

│покупателей, подбор партий и ассортиментных групп товара, отгру-│ниже той, которую платит непосре-│

│зка по разным адресам)                                          │дственный потребитель. Производи-│

├────────────────────────────────────────────────────────────────┤тель может терять до 20\% цены то-│

│2. Ускорение расчетов, т.к. посредник оплачивает стоимость всего│вара                             │

│выкупленного им товара                                          │                                 │

├────────────────────────────────────────────────────────────────┤                                 │

│3. Возможность оказания потребителям  дополнительных услуг (рас-│                                 │

│фасовка, упаковка, подготовка материалов,  подбор  комплектов  и│                                 │

│др.)                                                            │                                 │

├────────────────────────────────────────────────────────────────┤                                 │

│4. Складская отгрузка позволяет потребителям несоздавать запасы │                                 │

│товаров, а получать их по мере необходимости со склада посредни-│                                 │

│ка                                                              │                                 │

└────────────────────────────────────────────────────────────────┴─────────────────────────────────┘

 

Рекомендуемая литература

 

1. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М.: Зерцало, 2008.

2. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части второй (постатейный). 5-е изд., испр. и доп. с использованием судебно-арбитражной практики / Отв. ред. проф. О.Н. Садиков. М., 2006.

3. Брагинский М.И. Непоименованные (безымянные) и смешанные договоры // Хозяйство и право. 2007. N 9, 10.

4. Низова Е.С. Спорные вопросы по обязательствам, вытекающим из договора мены. // Право и экономика. 2006. N 10.

5. Медведев А. Чем торговля розничная отличается от оптовой? // Хозяйство и право. 1998. N 8.

6. Намашко С. Предмет договора оптовой купли-продажи товаров // Законодательство. 2001. N 11.

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 |