Имя материала: История политических и правовых учений

Автор: Мачин И. Ф.

Тема 16. политические и правовые учения на западе в xx веке

 

16.1. Социологическая теория права Е. Эрлиха

 

Евгений Эрлих  (1862—1922)   —  австрийский  право- вед, один из основоположников социологии права как науки и автор концепции «свободного судейского отыскания  права».

Эпоха. Стремительное  развитие гражданских правовых от- ношений и одновременное  отставание норм законодательства. Эта ситуация нашла отражение в сознании  правоведов, кото- рые стали говорить о тирании  «мертвых текстов законов».

Биография. Родился  в г. Черновцы.  В  1886 г. закончил Венский  университет,  где впоследствии  ему была присвое- на степень доктора права.  Научная  карьера  Эрлиха связана с преподаванием римского и современного гражданского права,  что  определило  содержание  некоторых  его работ:

«Молчаливое волеизъявление» (1893), «Принудительное и непринудительное право  в Гражданском  кодексе  Германс- кой империи» (1900). Многие годы профессор Эрлих был связан  с университетом  Франца  Иосифа  в Черновцах:  с

1901  г.  — декан  юридического  факультета,  а  с  1906  по

1914 г. — ректор  университета.

Логическое  основание  политико-правового учения. Сплав идей исторической школы права (Савиньи, Пухта), школы естественного  права и социологии  Конта.

Основные работы: «Основы  социологии права»  (1913),

«Свободное  правонахождение  и  свободная  наука  права»,

«О пробелах в праве»,  «Юридическая  логика».

Содержание правового учения.  Социология  права  и ее задачи.  Эрлих  исходил  из  того,  что  право  — это  «обще-

ственное явление»,  а наука о праве должна быть частью на- уки  об  обществе,  т.е.  социологии:   «Социология  права  — это научное учение о праве».

Чтобы понять,  что есть право,  нужно изучить общество, потому что «центр тяжести  развития  права  в наше  время, как и во все другие времена,  находится не в законодатель- стве, не в юриспруденции  или судопроизводстве,  а в самом обществе».

Социология  права позволит  преодолеть недостатки  дру- гих школ правовой  мысли:

1) исторической  школы  права,  представители  которой не решали вопроса об отграничении  нового права от старо- го, уже не действующего;

2) школы юридического  позитивизма, представители  ко- торой  не рассматривали  связь  права  с обществом,  а лишь связь права с государством.

Социология права призвана: «определить и системати- зировать те составные части права, которые регулируют отношения  в обществе, выделить и показать их организа- ционную  природу».

«Живое право». Эрлих — автор  концепции «живого пра- ва», т.е.  права,  которое  фактически  уже действует в обще- стве, возникая спонтанно и опережая право, исходящее от государства.  Общество — это источник  развития  права.  Об- щество представляется Эрлиху как совокупность различных союзов, которые и надо изучать социологам права: «Обще- ственный  союз — это объединение  людей,  которые  призна- ют во взаимоотношениях друг с другом определенные  пра- вила  поведения   и,  хотя  бы  в  общем,   следуют  им.  Эти правила могут быть различными  и могут по-разному назы- ваться: правовые нормы,  нравственность, религия,  обычаи, честь, правила приличия,  правила хорошего тона, мода».

Понятие  союза (Verband) — ключевое  понятие  социоло- гии права Эрлиха.  Он различал союзы:

• самобытные (семья, род);

• целенаправленно созданные (различного рода  товари- щества, хозяйственные союзы, корпорации, политические партии,  государство и др.).

Каждый общественный  союз имеет свои организаци- онные нормы — «общественное право».  Чтобы понять  дей- ствующее  право,  надо  изучить  эти  нормы,  обеспечиваю- щие внутренний  порядок в различных союзах. Организаци-

 

 
онные   нормы  представляют собой   право  первого  порядка. В  силу  того,  что  это  право   всегда  применяется  на  деле даже «в каком-нибудь маленьком союзе, даже без всякой словесной формулировки», Эрлих  также  называл его  «жи- вым правом».  «Живое  право, — делал  вывод  Эрлих, — есть внутренний распорядок человеческих союзов».  Это  право:

—> составляет основной массив  права;

—> всегда в состоянии эволюции, быстро  отражает  инте- ресы, потребности общественных союзов.

Эрлих, занимаясь научной и преподавательской дея- тельностью в Черновицком университете, расположенном на территории Буковины, стал  изучать  «живое  право»  раз- личных  народностей, которые ее населяли. Используя ме- тод  включенного наблюдения, он  пришел к выводу  о том, что цыгане, армяне, немцы и другие  народности Буковины соблюдают в правовых отношениях повседневной жизни совершенно иные  нормы, нежели  нормы австрийского гражданского права, которые формально на них распрост- ранялись. Используя метод опроса населения, Эрлих уста- новил, что только  одна треть норм австрийского граждан- ского  кодекса действуют  на практике.

К праву второго порядка Эрлих относил право юристов (научное и судебное  право)  и законодательство, которые не регулируют  саму  жизнь, а  предназначены лишь  охранять право  первого  порядка и разрешать спорные вопросы. Это право Эрлих называл «правом решений». Право второго порядка  создается деятельностью  юристов   и  государства:

«Уголовное право, процессуальное право  и полицейское содержат  исключительно нормы второго  порядка».

Противопоставляя право  первого  порядка праву  второго порядка, Эрлих  сделал  ряд  выводов.

• Право  целиком не  содержится в текстах  законов, так как существует множество правовых норм в рамках корпо- рации, семьи  и др., которые действуют,  но не находят  сво- его  юридического выражения в законах  государства.

• Существует  разрыв  между правом, выраженном в зако- не, и  «живым  правом»:   «Живое  право  отличается от сухих иероглифов закона так  же, как  поток  от застойного пруда»;

«однако  во все  времена ни  правовые нормы, ни  правовые положения и никакие кодексы не  могли  раскрыть действи- тельность  существующего порядка  внутри   определенного

союза.  Несмотря на тот же самый текст закона, едва ли имеются две одинаковые семьи, общины, фабрики и т.д.».

• Исторически первично право  первого  порядка, т.е. орга- низационные нормы, а не право  решений: «В народе  возни- кают отдельные правоотношения: корпорации и другие объединения, семейные отношения, собственность и другие имущественные права, договоры, право наследования... Прежде  всего  на  основе  этих  отношений возникают право- вые положения через  юриспруденцию и законодательство».

Сначала появились различные институты общества — семья, договоры, наследование,  государство, и лишь  затем появилось законодательство о семье, договорах, завеща- нии, государстве:

семья —> семейное право;

договоры —> договорное право;

наследование имущества -> закон  о завещании имущества;

государство —> конституционное право.

Эрлих вывел право за рамки  государственного нормо- творчества, широко трактуя  право.  Право  — это:

—> «совокупность правил  человеческого поведения»;

—> «всеобщий регулятор  поведения людей».

«Свободное отыскание права судьями». Анализируя про- блему  реализации права, Эрлих  придает  большое  значение

«свободному отысканию» права  судьями.  Он  считает, что су- дьи должны руководствоваться не только малоподвижными предписаниями закона, но  и «живым  правом»  союзов:  «Где суд должен  взять  нормы для  решения дела?  Любая  такая норма  основывается прежде всего на внутреннем порядке, установленном в данном союзе, т.е. на тех правовых фактах, которыми обусловлен этот порядок... Все эти правовые фак- ты должны  лечь в основу  решения такими, какими они  сло- жились  в данном союзе  до возникновения спора».

Эрлих  не отрицает, что норма  для решения спора  может быть  найдена в законе.  Но  считает, что  это  случается   ред- ко, так как правовые предписания законов очень  быстро отстают  от динамики жизни.

Эрлих  признавал за судьями  творческую роль  в отыска- нии   права.   Проанализировав  деятельность первых  судей Верховного суда  США  (Маршала,  Холмса), он  пришел к выводу, что  в отправлении правосудия решающую  роль иг- рает  свободное слово  высокообразованных юристов, а не

«мертвые  параграфы» закона.

 

 
Е.  Эрлих  — автор  концепции  «свободного судейского отыскания права».  Она  была разработана в связи  с пробле- мой  преодоления пробелов в праве.  Эрлих  предлагал  судь- ям заменить логическую дедукцию, основанную на тексте нормы (принцип  «юриспруденции понятий»), индукцией, основанной на социальных данных  и интуитивном чувстве справедливости.

Первая мировая война  помешала распространению фун-

даментальной работы  Эрлиха  «Основы  социологии права». Впервые  она  была переведена на английский язык  в 1933 г. и вышла в свет с предисловием американского правоведа Роско  Паунда, получив  признание в США  (социологичес- кая  юриспруденция, реалистическая школа  права).

Эрлих  оказал  влияние на  французского правоведа Жор- жа  Гурвича   (долгое   время   жившего  в  России),  который развил  идеи  правового плюрализма.

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 | 46 | 47 | 48 | 49 | 50 |