Имя материала: Коммерческое право России

Автор: Пугинский Б.И.

Выработка условии торговых договоров

 

Порядок  определения условий  договоров.

2. Предмет договора, ассортимент, сроки и порядок по- ставки.

3.  Определение качества  товаров.

4. Условия о цене и форме расчетов.

 

Важнейший вопрос коммерческой работы -выработка условий основных торговых договоров:  оптовой  купли- продажи  и поставки. В юридической литературе можно найти  пояснение положений закона  об условиях  догово- ров,  различные классификации этих условий.  Однако сегодня  нужно  знание  более  высокого уровня  сложнос- ти. Требуются  не комментарии к закону,  а методики, оп- ределяющие основания  и  порядок  выработки содержа- ния договоров.  Речь идет о том, как в зависимости от возможностей,  условий   деятельности  и  интересов  сто- рон  должны  строиться основные пункты  договора.

Для  ведения  такой  работы  требуются  новые  подходы к праву,  а также специальная подготовка, владение  тех- никой договорной работы,  умением  проектирования до- говоров,  что гораздо сложнее, чем традиционное толкова- ние норм.  Российские ученые-юристы одними из первых стали  осваивать   эти   важные   для  хозяйственных  отно-

Тема X.  Выработка условий торговых договоров          

 

 

 
шений направления. Научные труды по технике  дого- ворной работы, методики формирования условий  дого- воров   появились  уже  лет  25-30   назад.   Здесь   можно назвать книги     И.Е.За-        

мойского и  других  авторов.

Для  ведения договорной работы  следует  прежде  все- го определить соотношение нормативных актов  и усмот- рения  сторон  в определении содержания договоров.

В любом  договоре  в конечном счете  можно  выделить два вида условий: подразумеваемые и вырабатываемые сторонами. Подразумеваемые   условия  входят в  дого- вор из закона, иных  нормативных актов, а также  из су- дебной  практики и обычаев  делового  оборота. Подразу- меваемые условия  обычно  не записываются в текст договора, ибо  они  и так  обязательны для  сторон.   Они становятся  обязательными  для  участников  договора   в силу  самого  факта  заключения договора.   Обязательны- ми всегда являются относящиеся к данному виду дого- воров императивные положения закона и иных норма- тивных  актов.  Такими являются и диспозитивные правила, если стороны намеренно или по недосмотру не выработали свою формулировку соответствующего ус- ловия.  Сторонам приходится учитывать  также обычаи делового  оборота  и судебную  практику, касающуюся оп- ределения отдельных  условий  обязательств.

Однако  более важна  вторая  группа условий  — те, ко- торые вырабатываются самими сторонами. Закон ока- зывает влияние на их создание, но это влияние уже ино- го рода.  Можно назвать  следующие  способы воздействия закона  на усмотрение договорных контрагентов при выработке таких  условий.

Во-первых, закон  содержит  общедозволительные по- ложения. Они позволяют сторонам заключать договоры, вообще  не предусмотренные в нормативных актах;  раз-

 

 
148                                    право  России

 

решают  включать  в договоры  условия, о которых  ничего не говорится в нормах  права,  определяют иные  право- вые возможности контрагентов. Общедозволительные положения содержатся, например, в п. 2 ст. 1, п. 2 и 3 ст.

 

 
421, ст. 329, 330 ГК РФ . Такие положения значимее позитивных. Методом гражданского и соответственно коммерческого  права  является  прежде  всего 

 

 
Во-вторых, закон  может предписывать сторонам вы- работать  определенные условия, не касаясь  их содержа- ния.  Это может выглядеть как требование о наличии в договоре условия о предмете и других существенных условий. Имеется немало  указаний нормативных актов о необходимости решения соответствующих вопросов в договоре.   Подобные нормы  уполномочивают субъектов на самостоятельную выработку содержания договорных пунктов. Такие  нормы  можно  назвать

Закон нередко (и это  специфика гражданского права)

 

 
договорные условия в диспозитивном виде.

Стороны могут выработать любую формулировку такого условия, однако  если они этого не сделали, то будет дей- ствовать условие, содержащееся в диспозитивной норме.

Наконец, многие правовые нормы  рассчитаны на кон- кретизацию их содержания. В законе  даются  предельно общие  правила, которые с неизбежностью должны  раз- вертываться, «подгоняться» сторонами под конкретные условия  их деятельности.

Имеются  и  другие  способы  воздействия  правовых норм  на определение субъектами содержания заключае- мых  договоров.

Нельзя обойти  такой  вопрос, как  соотношение стан- дартизированных (типовых) текстов и индивидуально вырабатываемых договоров.  Порой  высказываются ут-

Тема X.  Выработка условий торговых договоров          

 

верждения, что на Западе  работают  в основном по стан- дартизированным проформам договоров, существует множество таких проформ договоров, разработанных промышленными и  торговыми  ассоциациями.

Конечно, когда купля-продажа или поставка  осуще- ствляются   в типовом  режиме,   например при  биржевых торгах  или  при  регулярной продаже  предприятием сво- ей продукции, то приходится использовать стандартизи- рованные тексты.  Применение шаблонных текстов  дого- воров вполне допустимо, когда речь идет о продаже незначительных количеств товара  и  в  отношениях сто- рон  нет  существенных особенностей.

Однако  в нашей  договорной практике, к сожалению, дело обстоит  совершенно иначе.  Если  на Западе  исполь- зуют договорные проформы, которые  разработаны для реализации определенных видов товаров,  то российские фирмы  нередко  по имеющемуся у них общему образцу договора  реализуют  любые  товары.

Если составлять договор,  руководствуясь текстом закона, комментариями либо  взять  за основу  общий  об- разец,  то в таком договоре всегда будет отсутствовать главное:  согласованность  содержания договора  с конк-

 

 
условиями  деятельности  и  возможностями исполнителей,  интересами участников договора.

Поэтому необходимо использовать другой  способ  ра- боты. Каждое включаемое в договор условие  должно вы- рабатываться индивидуальным образом,  с тем чтобы учитывать возможности и интересы субъектов,  обеспе- чивать достижение необходимого им результата.  В этом основной смысл  техники  договорной работы.

Для торговых договоров, как и для любых других, существенным является условие  о предмете.   В российс- ком законодательстве содержание предмета купли-про- дажи впервые  предусмотрено в ст.  455 ГК РФ . Условие

I

150                                 Коммерческое право  России

 

о предмете  считается  согласованным, если  из него  мож- но определить наименование и количество товара.  Итак, предмет  выражается через  наименование товара  и че- рез  его  количество.

На практике приходится сталкиваться с затруднения- ми,   когда  указанное  в  договоре   наименование  нечетко или неполно обозначает предмет  сделки.  Так,  стороны нередко используют обобщенные, видовые понятия, на- пример  «нефтепродукты», «кондитерские изделия».  Это серьезный дефект  договора,   поскольку такого  наимено- вания  явно  недостаточно для исполнения обязательства. В подобных  случаях  возникает необходимость дополни- тельно  учитывать  сведения  об ассортименте или  о каче- стве товара.  Они позволяют уточнить,  конкретизировать предмет.

 

 
В  отношении  количества  судебная   практика многие годы требовала  конкретного указания в договорах  числа единиц,  метров  или  массы  товара.   Однако  постепенно стало  признаваться  допустимым  установление  количе- ства путем указания общей  стоимости товара.  Под влия- нием  зарубежной практики стало допускаться установ- ление в договоре не собственно количества, а порядка определения количества товара.  Например, стороны  ука- зывают,  что продавец  обязуется  передать  количество са- хара, которое удастся закупить  на полученные от поку- пателя деньги по цене,  которая  сложится на момент закупки. Возможность подобного косвенного определе- ния количества закреплена в ст. 465 ГК РФ , а для внеш- неторговых  сделок  — в п.  14 Венской конвенции  г.

 

 
В  торговых   отношениях  все  чаще  встречается  при- определение количества товара  путем  указания минимального и максимального пределов.  Разновиднос- тью установления верхнего  и нижнего пределов  являют- ся предусматриваемые допустимые отклонения.  Они  ус-

Тема X. Выработка  условий  торговых договоров          151

 

танавливаются при  массовых поставках товаров  и пред- полагают, что договор  выполнен надлежащим образом, если отступление не превышает допустимого процента. Согласно обычаям международной торговли, если коли- чество товара указано со словами «около» или «при- близительно», то допустимая разница при  поставке мо- жет составлять плюс-минус  10\%.

Вместе с тем нельзя  определять один, только  высший или  только  низший, предел  либо  указывать  количество со словами «до» или  «не более  такого-то размера». Та- кие  слова  могут  быть  истолкованы  как  любое  количе- ство  не свыше  или  не  ниже  указанного в договоре.

Количество продаваемого товара  может  дробиться на отдельные партии с отгрузкой в частные  сроки. Когда  в договоре  определены партии, то они также рассматри- ваются как  предмет, но уже для соответствующего периода.  Понятие партии  товара  как  количества, подле- жащего  поставке в частный срок, появилось в российс- ком законодательстве лишь в последние годы.  Раньше такого  термина вообще  не  существовало, что  создавало известные затруднения.

Размеры отдельных партий  могут быть одинаковыми, однако  могут определяться в несовпадающих количе- ствах.  Необходимость различного размера  партий  может диктоваться неодинаковым спросом на товар в разных сезонах, колебаниями объемов  производства в течение года.

При  реализации товаров  с ограниченными сроками годности, прежде  всего  скоропортящихся товаров, при- ходится  использовать сложные конструкции условия  о количестве. В договоре согласовывается минимальный объем  поставок на месяц  или на квартал.  При  этом  пре- дусматривается, что отгрузка производится в соответ- ствии  с заказами получателей: суточными, пятидневны-

152                                 Коммерческое право  России

 

ми или иными. Общее  количество поставленного товара подсчитывается по окончании месяца.  Такой  порядок позволяет планировать необходимый минимум производ- ства и продаж и вместе с тем оперативно изменять ко- личество с учетом колебаний спроса.  Так определяется количество поставляемых молочных, хлебобулочных, мясных, рыбных  и иных  подобных  товаров.

 

 
Непосредственно  с  предметом   связан   такой   показа- тель, как ассортимент (или,  что одно и то же,  — номен- клатура)  товаров.   Принято различать  групповой  и  раз- вернутый             ассортимент. Групповой            ассортимент обозначает  в  укрупненных  показателях  вид   товара: обувь мужская,  автомобили легковые.   развернутым ассортиментом понимаются конкретные марки,   модели, рецепты, фасоны, размеры  товара.  Изделие может пере- водиться  в самостоятельную ассортиментную позицию в результате  указания сторонами в договоре  любого  при- знака,  выделяющего товар из товаров  данного  вида.  Это может  быть  требование к  цвету,  рисунку,  порядку  упа- ковки, расфасовке и т.  п.  При  большом  числе  ассорти- ментных   позиций  они   указываются  в  спецификации, оформляемой как  часть  договора.

Если изделие выделено  в отдельную ассортиментную позицию, то покупатель заинтересован в передаче  ему именно такого  товара.  Статья  512 ГК  РФ  предусматри- вает,  что в поставочных отношениях замена  изделий  од- ного  ассортимента другими  допускается с предваритель- ного письменного согласия  покупателя, даваемого  до отгрузки  заменяющего товара.   При  несоблюдении  это- го правила  поставщик несет  ответственность за неиспол- нение   обязательства,  даже  если   покупатель принял  и оплатил   товар  другого  ассортимента.

Для  договора  купли-продажи  ст.  468  ГК  РФ  иначе решает  вопросы  изменения ассортимента. Согласно этой

 

 

 
норме покупатель вправе отказаться от принятия дос- тавленных продавцом товаров  незаказанного ассорти- мента  и  потребовать  их  замены.   Однако   если  покупа- тель в разумный срок не сообщит об отказе от товаров ненадлежащего ассортимента,  то он  не  может  требовать их замены, и договор признается выполненным. Такой порядок сопряжен с большим риском,  поэтому  следует по аналогии предусматривать в договорах процедуру изменения ассортимента, установленную для отношений по поставкам.

При колебаниях спроса и сложности установления ассортимента на  длительные сроки  возможно определе- ние ассортимента лишь  на ближайшие периоды:  квартал или  полугодие.  В таких  случаях,  в особенности при зак- лючении  договоров  на ряд лет,  в них следует определять порядок  согласования  ассортимента на  каждый   отдель- ный период.  Важно конкретно указывать, кто и в какие сроки  высылает  проект  спецификации на следующие периоды, в какой  срок  могут заявляться разногласия и как они урегулируются.  Когда договор определяет ас- сортимент на год или на ряд лет,  то в нем может предус- матриваться противоположное требование, а именно пра- во покупателя уточнять согласованный ассортимент, например внося  предложение об этом  за  15 дней  до на- чала  каждого  квартала.

В торговых договорах могут и должны  предусматри- ваться обязанности продавцов по расширению ассор- тимента, освоению выпуска новых видов товаров,  более привлекательных по своим  свойствам. Договор  — един- ственное   правовое   средство  решения  задачи  удовлетво- рения ассортиментных запросов  потребителей. Ведущая роль  договора  в удовлетворении ассортиментных  запро- сов  общества  пока  слабо  осознана нашими управленца- ми и правовой наукой.  В законодательных актах,  трудах

 

 
154                                    право  России

 

по менеджменту и праву не найти  рекомендаций об использовании  возможностей договора  для  расширения и  обновления  ассортимента.

В обстановке монополизма изготовителей и прини- женной роли договора в стране весь советский период происходило свертывание, оскудение  ассортимента това- ров.   В  этом  легко  убедиться,   если  сравнить   изобилие импорта   по  любому  виду  товаров  с  тем,  что  имеется   у нас  собственного.  В  80-е  годы  во  всей  стране  ассорти- мент хлебопродуктов оказался сведен  к двум наимено- ваниям:  хлеб  белый  и  черный.  Подобное  происходило из  года в год и  по другим  видам  изделий.

В настоящее время  процесс  расширения ассортимента российских товаров  идет  крайне  медленно. Сохраняется дефицит, нехватка  многих  видов  изделий, хотя,  по дан- ным  статистики,  производственные мощности  загруже- ны лишь  на одну четверть.  Причина здесь  — в правовой и организационной неподготовленности всей массы предпринимателей,  в  неумении  использовать  договор для  обновления и  улучшения  ассортимента.

Движущей   силой  должны   стать  требования  оптовых и  розничных  торговых  организаций  к  производителям при заключении договоров.  Промышленность сама в условиях монополизма и слабой конкуренции улучшать ассортимент не  начнет.   Это  подтверждает  зарубежная и отечественная практика. Лишь  когда  в миллионах дого- воров начнут предусматриваться условия о последова- тельном  расширении и обновлении ассортимента, толь- ко  тогда дело  изменится  к лучшему.

Следует учитывать,   что  включение в договор  условий об изменении ассортимента нередко  требует от произво- дителей  финансовых затрат  на  закупку  оборудования и материалов, освоение новых технологий. Для того чтобы быть уверенным в возмещении ему таких  затрат,  постав-

 

 

 

 

щик  должен  добиваться точного  определения в договоре того, какие конкретно новые изделия, в каких количе- ствах и начиная с какого  периода должны  будут постав- ляться  покупателю.

 

 
С  предметом договора   тесно  связано условие о  сро- ках.  Следует  прежде  всего  различать срок  действия до- говора  и   передачи или  отгрузки  товара.   По  сроку действия  различают краткосрочные,  годовые  (их счита- ют среднесрочными) и долгосрочные договоры.

В  отношении сроков   передачи товара  законодатель- ство о купле-продаже не требует их указания в договоре. Если  сторонами указан  только  срок  действия договора, то передача  товара должна  быть произведена в пределах этого  срока.

Срок  передачи или  отгрузки, которая приравнива- ется к передаче,  может  определяться конкретной датой или  указанием периода, в котором должен  быть  отгру- жен  товар.  При  регулярном характере  отгрузок  наряду с  общим   сроком   поставки в  договоре  устанавливаются

 

 
с  р  о  к  и,  т.  е.  периоды для  поставки

отдельными частями, по терминологии ГК РФ  — парти- ями.   Если  договор   предусматривает  поставку   отдель- ными  партиями, но периоды поставки не определены, то согласно ст. 508 ГК РФ товары должны  поставляться равными партиями помесячно.

Установление частных  сроков  актуально для любых видов торговых договоров: поставки, оптовой купли-про- дажи, закупок для государственных нужд, договоров кон- трактации сельскохозяйственной продукции. ГК РФ урегулировал эти вопросы только  для отношений по по- ставкам.   Поэтому при  заключении других  торговых  до- говоров  следует пользоваться моделью, предусмотренной для  поставок.

 

Установление частных  сроков  оказывает серьезное упорядочивающее  воздействие  на  производственную и торговую деятельность. Так, Положения о поставках про- дукции   и  товаров   в  70-х  годах  предусмотрели  обязан- ность равномерной поставки товаров  по месяцам. Введе- ние такого  правила повысило ритмичность работы буквально всех предприятий, подняло полноту  загрузки производственных мощностей,  заставило четче  трудить- ся  коллективы тысяч  предприятий. Потом  это  правило было  отменено под воздействием директоров заводов, и опять начались перебои  в обеспечении народного хо- зяйства  и населения.

При  выработке условий   о  сроках  следует  учитывать такие моменты, как длительность цикла  производства из- делий, продолжительность транспортировки, наличие у продавца и  покупателя складских площадей для  хране- ния  готового  товара.  Для этого  в договорах  указываются соответствующие  по  продолжительности  частные   сроки (7-дневные,  10-дневные и иные), причем  такая  перио- дичность должна  быть обоснованной в экономическом и других отношениях, базироваться на тщательных расче- тах.

 

 
Условие о частных сроках требует его увязки с ас- сортиментом и количеством. Изготовление изделий  в ши- роком  ассортименте связано с частыми переналадками оборудования. Остановки для переналадок уменьшают выход готовой  продукции. Поэтому для совмещения ас- сортиментных интересов потребителей с задачей увели- чения  объемов  производства используются сложные кон- струкции условий  о сроках.  Так, применяются двойные сроки:  по общим объемам поставки и по развернутому ассортименту    более  продолжительные.

Для этого  в договорах  предусматривается, например, что поставщик обязан  отгружать  товар  в 5-дневные сро-

 

 

ки  в  количествах,  составляющих  1/6  стоимости месяч- ной  партии  товара.  Одновременно устанавливается, что в пределах  месячного срока  поставщик обязан  поставить товар всего согласованного ассортимента. Подобный по- рядок  позволяет производителю значительно сократить потери   от  остановок  технологического оборудования.

 

 
На  определение сроков  влияет  и  продолжительность транспортировки. По закону  обязательство считается  ис- полненным своевременно,  если  товар  сдан  перевозчику для доставки  покупателю в последний день срока.  Одна- ко требуется  еще время  на перевозку. Поэтому если  по- купатель   предусмотрел  поставку   товаров   в  январе,  то поставщик может отгрузить товар   января, и его дейст- вия  будут правомерными, хотя товар поступит  к получа- телю через  полмесяца или  через  месяц.

 

 
Для  обеспечения заблаговременного поступления то- вара стороны  нередко  предусматривают дискретные сро- ки,  например месячные, но с обязанностью отгрузки  то- вара  до           или   15-го  числа  каждого   месяца.   Такой режим  не ухудшает положения поставщика. Он распола- гает тем  же  месячным объемом  времени для  изготовле- ния  и отправки каждой  партии, изменяется лишь  поря- док  исчисления  месяца.   Зато  покупатель  приобретает возможность  в  пределах  этого  же  месяца   получить   то- вар  и  использовать его  в  хозяйственных целях.

 

 
Досрочная отгрузка  товара согласно ст. 457 и 508 ГК РФ допускается лишь с согласия  покупателя. Поставщи- ки стремятся включать  в договоры  условие о праве дос- рочной   отгрузки,   поскольку это  расширяет возможнос- ти для маневрирования с товарами. Покупателям целесообразно ограничивать возможности досрочной от- грузки определенными объемами, например полумесяч- ными  или  до  полной загрузки  транспортного средства. В обмен  на  право  досрочной отгрузки  покупателю

 

 

 
дует добиваться ответных  льгот для  себя  в определении других условий     Определение условий  догово-

ра зачастую  является результатом   выторговывания  вза- имных  льгот  и  преимуществ.

 

 
В договорах  применяются и  иные  конструкции усло- вий о сроках.  Предпосылками их выработки служат не нормы  закона, поскольку закон  не регулирует всего мно- гообразия возможных решений. Субъекты  сами осуще- ствляют    работу,  основываясь

на анализе  условий  деятельности, своих  возможностей и интересов.

В качестве  самостоятельного условия, определяющего частоту передачи товара, помимо сроков могут устанав- ливаться  графики  отгрузки  или передачи товара. Гра- фики  представляют собой календарное расписание с указанием  дней   отгрузки.   Они   могут  устанавливаться как часовые и даже минутные, в частности при завозе продуктов  в школьные столовые, полуфабрикатов в ма- газины, товаров  по торговым  точкам.

Установление графиков резко  упорядочивает процесс доставки  товаров,  дает значительную экономию средств как для каждой  отдельной  организации, так и для обще- ства в целом.  Однако  их выполнение требует высокой дисциплины и согласованности действий  исполнителей. Широкое  овладение   навыками  выработки  в  договорах и соблюдения графиков  -  это  общехозяйственная,  на- циональная проблема.

 

 

 

 
Сроки   поставки  и  графики отгрузки     это  разные условия  договора.  Так,  частные  сроки  могут быть соблю- дены,  а все графики сорваны. Поэтому за нарушение гра- фиков  должна  предусматриваться отдельная  ответствен- ность.   Доказать   размеры   убытков  от  таких  нарушений весьма  сложно.   Поэтому более   установление в

договоре  штрафов, причем  достаточно  высоких, за несоб- людение  графиков.

 

Важно определять в договоре  порядок действий в слу- чаях нарушения продавцом сроков  передачи товара.  За- кон  урегулировал эти  вопросы лишь  в отношении дого- воров   поставки.  Согласно  ст.  511  ГК  РФ   количество товара, недопоставленное в одном частном  периоде, под- лежит  восполнению  в  следующем  периоде   в  пределах срока  действия договора.  Восполнение должно  произво- диться  в согласованном ассортименте, а если он не опре- делен, то в том ассортименте, который не был поставлен в срок.

 

 
Следует  по  аналогии определять эти  условия  в дру- видах  торговых  договоров, когда  ими  предусматри- ваются  регулярные отгрузки.  Было  бы вполне  оправдан- но   предусмотреть  общую   обязанность  восполнения количества непереданного товара  для  всех  видов  торго- вых договоров в акте  типа  Торгового кодекса.

 

 
Покупатель вправе  отказаться от товара, поставка ко- торого просрочена. Статья   ГК РФ устанавливает, что

об отказе  он обязан  известить поставщика. Товар, кото- рый  отгружен  до  получения поставщиком  отказа,  дол- жен быть принят и оплачен покупателем. Во избежание затруднений с использованием несвоевременно отгружа- емого товара  важно  контролировать выполнение догово- ров и оперативно заявлять отказ  от товара, поставка ко- торого  просрочена и в котором отпала  потребность. Это актуальные вопросы, особенно в отношении сезонных и иных товаров, спрос  на которые колеблется.

В договорах  купли-продажи ст. 457 ГК РФ устанав- ливает  более  практичный порядок. Продавец вправе  от- гружать товар, передача  которого просрочена, только  по- лучив на это согласие от покупателя. Подобный режим целесообразно предусматривать также  в договорах  по- ставки  и в других торговых договорах, особенно по се- зонным или  скоропортящимся  товарам. В  этом  случае

 

поставщиком сначала  должно  быть получено согласие покупателя и лишь  в соответствии с ним  производиться восполнение недопоставки.

Для торговых  договоров важно  определение порядка доставки и  места  сдачи  товара.   В силу  ст.  458  ГК  РФ товар  по  договору  купли-продажи может  быть  передан, т.е.  вручен, покупателю в месте  нахождения покупателя либо  в месте  нахождения товара.  Когда  договором куп- ли-продажи не предусмотрена передача  товара, то обя- зательство считается исполненным с момента сдачи то- вара  органу  транспорта для  доставки покупателю.

 

 
Что касается договоров поставки, то ст.  ГК РФ воз- лагает  на поставщика обязанность доставки товара  поку- пателю, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Право  выбора  вида транспорта принадлежит поставщику, если  его вид не определен договором. Отсюда  возникает необходимость  согласовывать  в  договорах   более  эконо- мичный для покупателя способ  транспортировки.

Для контрагентов значимы вопросы распределения расходов по перевозке. Действуют следующие традиции делового  оборота. Погрузка товара на транспортное сред- ство производится продавцом и за его счет, если иное  не установлено договором. Выгрузка  поступившего товара осуществляется  средствами  и  за  счет  покупателя.

 

 
Сами  транспортные  расходы  определяются  согласно договору.  Транспортные расходы непосредственно связа- ны с ценой  и потому  нередко включаются в состав  цены. С учетом этого различают вид франко-цены.  Франкиров- ка представляет собой определение  цены товара  в ее отношении с расходами по перевозке.  Чаще  всего  приме- няют  два  следующих   вида:   франко-цена  —  станция (порт)   отправления  и  франко-цена          станция  (порт) назначения. В первом  случае в цену товара не включают- ся  транспортные расходы, и  вопрос  об  их  возмещении

Тема  X.  Выработка условий торговых договоров          161

 

решается отдельно; во втором  — в цену товара заранее закладываются расходы  по перевозке. Оплачивая товар, покупатель одновременно в его  цене  возмещает продав- цу понесенные последним затраты  по перевозке.

Таким  образом, транспортные расходы всегда ложатся на  покупателя.  Вопрос  лишь  в  том,  закладываются ли эти расходы заранее в цену товара либо оплачиваются отдельно   от  стоимости товара.

Изданные Международной торговой  палатой  правила ИНКОТЕРМС, которые все чаще по инициативе сторон применяются во внутреннем обороте, детально  регули- руют вопросы франкировки. Они предусматривают на- ряду с названными моделями и другие способы рас- пределения расходов  по основной и по дополнительной перевозке товара.

Проблема доставки товаров  является одной  из цент- ральных для изготовителей и оптовых торговых орга- низаций,  которые стремятся выйти  на широкий рынок, причем  основные сложности связаны не со стоимостью перевозки, а с обеспечением сохранности товара  в пути.

Оптимальный вариант — доставка  товара на склад покупателя автотранспортом, поскольку здесь товар под- возится «до двери»  получателя. Пока  не многие  продав- цы готовы предложить покупателям такую возможность. Здесь используется несколько решений. Перед покупате- лем  выдвигается  требование,  чтобы  купленная  партия была равна полному контейнеру или норме загрузки крытого   автомобиля,  поскольку в  этом  случае  шоферу легче  обеспечить сохранность груза.

При  перевозках по железной дороге снижен контроль за целостностью груза, и потому  нередки недостачи или порча  товара.  Попытки страховать  груз позволяют ком- пенсировать его стоимость по цене покупки, но не возме- щают  покупателю неполученные доходы.  Поэтому, хотя

 

6  Коммерческое право

 

 

 
перевозки    обходятся   дороже,   покупа-

тели  идут  на  эти  издержки. Лишь  при  перевозках мас- совых  сырьевых   и  технических  грузов  (древесина,  ме- талл, стройматериалы и т. п.) выгодным становится использование железнодорожного или речного транс- порта.

При  выработке условий  о  порядке   доставки   необхо- димо  предусматривать меры,  направленные на обеспече- ние сохранности товара.  Таково  включение требований об использовании отправителем средств пакетирования, укрытия, крепления груза. Средства  пакетирования — это тканевые и проволочные сетки,  грузовые пакеты, спе- циализированные контейнеры, поддоны  и др. Они  не только  затрудняют  хищения, но и значительно ускоряют и удешевляют погрузку и выгрузку.  При отправке  в малогабаритных контейнерах следует предусматривать необходимость их погрузки  на платформе или в кузове автомобиля дверцами внутрь друг к другу. Имеется мно- жество  других приемов,  позволяющих повысить сохран- ность  товара  при  перевозке.  Все  эти  вопросы  могут  ре- шаться исключительно на основе договоров  и должны предусматриваться  в  них.

 

 
При   массовых   отправках   товара  следует  определять в договоре  частоту  отгрузок,   например не  более  одного- двух вагонов  или автомобилей в день,  в неделю,  в декаду. Необходимо устанавливать предельные размеры, т. е. ко- личество  одновременно отгружаемых  партий  товара,  что- бы не столкнуться с проблемой выгрузки  целых  эшело- нов.  Предельные размеры  одновременно отгружаемых партий   могут    и  при  доставке   автомобиль-

ным транспортом, что крайне  актуально в отношении скоропортящихся товаров  (полуфабрикаты, фрукты,  зе- лень и т. п.).

Тема X.  Выработка условий торговых договоров          

 

Важно  предусматривать обязанность продавца теле- граммой или по телефону заблаговременно уведомлять получателей об отправке им товара.  Подача  уведомлений позволяет заранее  подготовиться к приему  товара, уско- рить выгрузку, уменьшить потери.  Этому же способству- ет установление графиков доставки. Если предусмотрен- ная договором обязанность уведомления не выполнена продавцом, то на него  можно  отнести  понесенные убыт- ки.  Вместе  с тем более удобно  установление в договорах штрафных санкций за такие  нарушения.

По  соглашению между  сторонами обязанность выво- за товара  может  возлагаться на покупателя; такой  поря- док называется самовывозом.  Вывоз  осуществляется соб- ственным транспортом покупателя или заказанным транспортом. Самовывоз иногда дополняется условием  о выборке товара,  т. е. праве отбора покупателем на складе продавца товаров  в желаемом ассортименте. Подобный порядок расширяет для  покупателя возможность выбо- ра более  интересных для  него  товаров.

 

 
Условие  о самовывозе требует  дополнительных орга- низационных мер.  Так, в договорах  должны  предусмат- риваться  дни  прибытия за товаром. Может устанавливаться  обязанность  продавца  извещать  поку- пателя  в определенный срок  (за 2 — 3 дня)  о готовности товара для вывоза.  Одновременно должна  вводиться от- ветственность продавца за непредставление товара к сда- че либо за невыборку его покупателем. Это  — самостоя- тельные  нарушения договора, требующие установления специальных санкций.

Одновременно с определением порядка доставки в до- говоре могут  решаться вопросы перехода права соб- ственности  на  товар.  Факт сдачи   товара перевозчику для доставки его покупателю по общему правилу влечет переход  права  собственности от продавца к покупателю.

 

 

 
Вместе с тем в договоре  по-иному может  быть определен момент  перехода права   В зарубежной тор-

говой  практике используется такой  прием, как  резерви- рование продавцом права  собственности до момента оп- латы покупателем стоимости товара.  В этом случае продавец сохраняет возможность распорядиться находя- щимся в пути  или  у покупателя товаром, поскольку по- купатель  еще не приобрел на него  права  собственности.

 

 
Возможны и другие решения данного вопроса. Так, в силу  ст.             ГК  РФ  до  момента оплаты  покупатель не вправе  распоряжаться товаром  или  отчуждать  его, если иное  не  предусмотрено договором  или  не  вытекает   из свойств  товара.   Здесь  право  собственности  признается перешедшим к покупателю, но он лишен  правомочия рас- поряжения товаром. Подобное условие  может конкрети- зироваться в любом  торговом  договоре.

 

 
Одновременно стороны определяют следующее. Со- гласно ст. 459 ГК РФ риск случайной гибели или по- вреждения товара переходит  на покупателя с момента исполнения продавцом обязательства передаче  товара,

а по товарам, проданным во время  нахождения в пути, — с момента заключения договора.   Это  изъятие из общего правила ст.  213 ГК  РФ  об отнесении риска  на собствен- ника.   Вместе  с тем  в договоре  могут  предусматриваться иные  решения. Для повышения ответственности покупа- теля  целесообразно предусматривать условие  о возложе- нии  на покупателя риска  от случайной утраты  или  пор- чи полученного, но не оплаченного товара.  И напротив, в интересах добросовестного покупателя, оплатившего в порядке предоплаты стоимость товара, следует устанав- ливать, что продавец, получивший деньги  за товар, несет риск  его случайной утраты или порчи до момента фак- тического поступления товара  к покупателю.

Тема X. Выработка условий торговых договоров            165

 

Одним  из  важнейших для  торговых  договоров явля- ется  условие  о  качестве  продаваемых товаров.   Поря- док определения в договорах  качества  связан с двумя способами государственного регулирования качества: стандартизацией и сертификацией. Существуют Закон РФ от  10.06.93  №   5151-1   «О  сертификации продукции и услуг»  (в  ред.  Федеральных законов от 27.12.95 № 

 

 
от  02.03.98  №  30-ФЗ, от  31.07.98  №       и    Закон РФ  от  10.06.93  №  5154-1  «О стандартизации»  (в ред.  Федерального закона от 27.12.95 № 

Закон РФ  «О стандартизации» определяет виды нор- мативных документов,  устанавливающих  требования к качеству товаров. Это:

• государственные стандарты России  (ГОСТы Р) ;

• международные и  региональные стандарты;

• стандарты отраслей  (ОСТ);

• стандарты предприятий (СТП);

• стандарты обществ  и общественных объединений. Каждый вид  стандарта  разрабатывается и  утвержда-

 

 
ется соответствующим органом: ГОСТы  Р — Госстан- дартом  РФ , ОСТы   — отраслевыми центрами,  СТП   — соответствующими

С учетом  практики названный Закон в ст.  7 устано- вил, что стандарты должны  содержать два вида условий:

1) обязательные (или  предписываемые). Они предус- матривают обязательные требования по обеспечению бе- зопасности продукции для окружающей среды, жизни, здоровья и имущества, по обеспечению технической и ин-

 

* Ведомости СНД и ВС  РФ .  1993.  №  26.  Ст.  966;  Собрание за- конодательства РФ . 1996. №  1. Ст. 4; 1998. №  10. Ст.  1143; № 31. Ст. 3832.

 

 

 

 
** Ведомости СНД и  ВС  РФ .  1993.    25.  Ст.  917;  Собрание законодательства РФ.  1996.  1. Ст. 4.

 

формационной совместимости, взаимозаменяемости про- дукции, по единству  методов  их контроля и единству  мар- кировки;

 

 
2) условно  называемые  Они  харак-

 

 

 

 
теризуют  потребительские свойства  товара.  Рекомендуе- мые показатели принимаются к руководству сторонами, если  это  предусмотрено  в  заключенном  ими  договоре либо  если  изготовитель указал  об  их  соблюдении в са- мом стандарте  и обязался ими  руководствоваться. Реко- мендуемые условия   могут  изменяться

 

 
в договорах  по усмотрению

Статья  8 Закона РФ  «О стандартизации» допускает возможность присоединения к действующим стандартам. Это  означает, что стороны в договоре  могут  предусмот- реть, что качество продаваемого товара будет соответ- ствовать  требованиям  стандарта,  утвержденного други- ми субъектами. При  этом в договоре  необходимо указать название стандарта, а также  каким органом и когда  ут- вержден  соответствующий стандарт.  Это могут быть стан- дарты  других  предприятий,  зарубежные стандарты или какой-либо из ГОСТов бывшего  СССР. В практической деятельности, если продавец и покупатель указали  в договоре название и номер  стандарта, к которому они присоединяются, то они обязаны соблюдать  как обяза- тельные, так и рекомендуемые его требования.

 

 

 

 
Другим  механизмом регулирования качества  товаров, подлежащим учету  в  торговом   обороте,  служит фикация.   Порядок  сертификации  регулируется кроме Закона РФ  «О сертификации продукции и услуг», по- становлением Правительства РФ  от   №  100 «Об организации работ по стандартизации, обеспечению единст- ва измерений, сертификации продукции и услуг» (в ред. постановлений  Правительства  РФ   от  12.01.96  №   17;

Тема X.  Выработка условий торговых договоров