Имя материала: Коммерческое право России

Автор: Пугинский Б.И.

Тема xi посреднические договоры в торговле

 

/. Сущность торгового посредничества. Виды посред- нических договоров.

2.  Особенности отдельных видов  договоров.

 

В развитом промышленном обществе одно  из  приори- тетных значений приобретает посредническая деятель- ность   как   механизм,  способствующий установлению и развитию торгово-хозяйственных связей. Анализ рыноч- ных  отношений  свидетельствует о том, что существует прямая зависимость между состоянием экономики,  уров- нем развития и широтой применения посреднических услуг.  Так, согласно публиковавшимся в печати  данным, если  в  США   одна  оптовая  база  приходится  на  каждые

654  человека,  в  Японии    на  287,  то  в  Бразилии  —

лишь  на  28  200  человек.

Развитие посредничества в сфере товарного обращения является  объективным  процессом,   отражающим  углубле- ние общественного разделения труда.  Использование по- средников дает производителям и потребителям товаров значительную экономию трудовых  и  материальных затрат, позволяет ускорить  совершение торговых  операций и улуч- шить их качество, поскольку посредник обладает более высоким профессионализмом в своей  области.

 

 

 
Посредническая   деятельность  состоит  в  оказании фактических и юридических услуг другим    (изго- товителям и потребителям) в реализации или  приобре- тении  товаров, в оказании иных, связанных с товарным обращением услуг  либо  в  осуществлении продаж  и  за- купок  товара  за счет средств других лиц с целью  получе- ния   прибыли.  Она  рассматривается  как  установление экономических и правовых отношений через  посредство или  при  участии   другого  лица.

 

 
Наряду  с участием  в продвижении  от изгото- вителей к потребителям посредники зачастую  принима- ют на себя  выполнение дополнительных работ, относя- щихся   практически  ко   всем   этапам   осуществления хозяйственных связей.  Они  могут  заниматься поиском и  предоставлением  информации  о  потенциальных и приоритетных покупателях и продавцах, анализировать надежность продавца и платежеспособность покупателя, согласовывать  содержание  или  отдельные  условия   бу- дущих договоров, непосредственно производить получе- ние, хранение и обработку  товаров, страховать  товары  и иное  имущество. Однако  такие  услуги посредников все- гда носят дополнительный характер по отношению к глав- ной  задаче  содействия реализации  (приобретению)  то- вара.

Провозглашение курса на экономические реформы по- требовало совершенствования  правового регулирования посреднических операций.  Вторая  часть  ГК  РФ  закре- пила  в качестве  нового  договорного института агентиро- вание.   Существенно изменены правила о договорах  по- ручения, комиссии и др.

В настоящее время договоры, называемые посредни- ческими,  образуют  весьма  развитую  группу.  В нее входят договоры  комиссии, торгового поручения, агентские до- говоры, а также  близкие к ним  дистрибьюторские дого-

 

воры, договоры  франшизы (коммерческой концессии) и некоторые другие.

Специфика таких договоров состоит  в том, что они регулируют  действия посреднических организаций по приобретению и сбыту товара  либо  по продвижению то- вара в интересах одного  из участников коммерческой де- ятельности.

По своим  экономическим целям  -- это предпринима- тельские  договоры  в товарном обращении.  Их участни- ками всегда являются юридические лица либо индиви- дуальные  предприниматели.  Посреднические договоры по классификации относятся к типу договоров на оказа- ние возмездных услуг. К ним  применяется общее прави- ло ст.  782 ГК  РФ  о праве  кредитора на односторонний отказ от договора  с возмещением другой стороне  поне- сенных  затрат.  При  доверительных отношениях предус- мотрена возможность отказа  от договора  также и для должника.

 

 
Договор  комиссии  направлен на  предоставление юридических услуг. С  помощью осуществляются пре- имущественно торговые  операции, в которых  возмездно отчуждается (приобретается)  имущество,  не  принадле- жащее отчуждающей (приобретающей) его стороне. Сфе- ра  применения договора   комиссии охватывает  торгово- посреднические операции  во  внешней  и  внутренней торговле, биржевую  торговлю  и др.

В странах, имеющих торговые  кодексы, договор  ко- миссии обычно  регламентируется этими  кодексами как один из договоров торгового предпринимательства. Предпринимателями осуществляются огромные объемы комиссионных продаж.

Обязательства  по  договору   комиссии  регулируются гл. 51 ГК  РФ . Особенности отдельных  видов договоров комиссии  определяются другими  законами и  правовы-

 

ми актами, например Федеральным законом от 08.12.95

 

 
№   «О сельскохозяйственной кооперации» (в ред. Федеральных законов от 07.03.97 №  47-ФЗ; от 18.02.99

№  34-ФЗ)*.

Содержание  договора  комиссии определяется ст. 990

ГК РФ . Согласно этой норме  одна сторона  — комиссио- нер  обязуется   по  поручению другой  стороны   —  коми- тента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В договоре внешнеторговой комиссии, называемом консигнацией, комиссионер именуется  консигнатором, а комитент — консигнантом.

Изучение норм  гл.  51  ГК  РФ  свидетельствует о том, что  и  в  российском  законодательстве  происходит  все более  глубокое  разделение торговой  (предприниматель- ской)  и  бытовой 

 

 
Согласно п.  2 ст. 990 ГК РФ договор  комиссии может заключен на определенный срок  или  без указания

срока  его действия, с указанием или без указания терри- тории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим  лицам  право  совершать в его ин- тересах  и за его счет сделки,   совершение которых  пору- чено комиссионеру. Договор может заключаться с усло- вием относительно ассортимента товаров,  являющихся предметом  комиссии. Подобные положения касаются лишь договоров  торгово-предпринимательской комиссии и не имеют  отношения к договорам  с участием  граждан.

По поручению комитента комиссионер находит на рынке  покупателей (продавцов), самостоятельно прово- дит  переговоры с ними  и  сам  заключает  от  своего  име- ни,  но  за  счет  комитента договор  купли-продажи с  ли-

 

 

 
* Собрание законодательства РФ. 1995. 50. Ст. 4870; 1997. № 10. Ст.   1120;   1999.  №8 .  Ст.   937.

 

 

 
которое  предложит наиболее  выгодные  условия.  Все права  и обязанности, вытекающие из совершенных ко- миссионером сделок  с другими  лицами, возникают для самого комиссионера, хотя  бы комитент и был назван в сделке,  т.е.  было  указано, в чьих  интересах  действует комиссионер.  Это  правомерно,  поскольку комиссионер вступает  в  отношения   с  другими лицами  от  своего имени и  несет  ответственность перед  покупателем (про- давцом)  за выполнение принятого на себя обязательства.

Совершение сделок  «за счет клиента»  означает, что комитент финансирует исполнение заключаемых комис- сионером договоров.

 

 
Поэтому предпринимательский риск,  т. е. вероятность получения  прибыли  или  понесения  убытков,   ложится на комитента как на собственника приобретаемого за

счет  или   отчуждаемого   имущества.   Отсюда   необходи- мость особого построения отношений между комиссио- нером  и  комитентом.

Принятое на себя  поручение комиссионер обязан  ис- полнять: во-первых, в соответствии с указаниями коми- тента; во-вторых, на наиболее выгодных для комитента условиях.   Такое  требование  предусмотрено ст.  992  ГК РФ . Таким  образом, комиссионер при  совершении сде- лок  обязан   руководствоваться интересами комитента и его указаниями.

Комиссионер  вправе  отступать от указаний коми- тента в случае,  если  по обстоятельствам дела это  необ- ходимо  в  интересах   комитента  и  он  не  мог  предвари- тельно запросить комитента либо не получил своевременно ответ  на  свой  запрос.   При  несоблюдении таких требований отрицательные последствия отступле- ния от условий  поручения ложатся  на комиссионера. Так, если  комиссионер  в  нарушение  полученных  от  коми- тента полномочий продаст товар ниже назначенной цены,

 

 

 
то он обязан  возместить комитенту разницу, если  не до- кажет,  что сделал это в интересах  комитента, т.е. для того, чтобы  последний не потерпел больших  убытков.   Статья

995 ГК РФ ввела положение о том, что комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено  право   отступать   от  указания  комитента без предварительного запроса.   В этом  случае  комиссио- нер  обязан  в разумный срок  уведомить  комитента о до- пущенном отступлении, если  иное  не предусмотрено до- говором.  Это также один из примеров последовательного разделения торгово-предпринимательской комиссии  и бытовой.

 

 
Особый  случай  представляет реализация товара  на  ус- ловиях,  более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому законодательству (ст.  992 ГК  РФ ) дополни- тельно   полученная  выгода  делится   сторонами  поровну, если иное не предусмотрено договором  комиссии. По зако- нодательству   ряда  западных   стран   в     случаях  вся выгода поступает  комитенту как  собственнику товара.

Комиссионеру может  поручаться не  только  продажа, но  и  покупка товаров  для  комитента. Статья 995  ГК РФ  регулирует  ситуации, когда комиссионер купил  иму- щество по цене,  выше согласованной с комитентом. Коми- тент,  не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок.  В про- тивном  случае покупка признается принятой комитентом.

В  литературе  о  договоре  комиссии отмечают  в  основ- ном  отличительные черты  этого  вида  договора.   Однако не менее  важно определение  в договоре комиссии   торговых условий,  касающихся поручаемой покупки  или продажи  товара: об ассортименте, о качестве, о сроках про- дажи  и передачи, о допустимом снижении цены,  о требо- ваниях  к маркировке товара  и тары,  о сопроводительной документации. Здесь имеется  много  важных  моментов.

200      Коммерческое право России

 

Так, значительно отличаются но содержанию догово- ры  з  зависимости от  того,  передается ли  реализуемый товар  комиссионеру или  с товаром   работает  сам  коми- тент, действующий во исполнение сделок  комиссионера. В последнем случае сторонам приходится в договоре комиссии определять порядок отгрузки, согласовывать транспортные реквизиты, прохождение таможенных про- цедур.  При  передаче  товара  комиссионеру он  одновре- менно  становится хранителем и отвечает  за целостность товара.  На него может возлагаться страхование сохран- ности   товара.

 

 
Важной  особенностью отношений по договору  комис- сии является то, что комиссионер не отвечает перед ко- митентом за  неисполнение сделки   третьими лицами. Такое может иметь место, в частности, тогда, когда товар продан  покупателю на условии  последующей оплаты, а платеж  от покупателя не поступил. Подобные ситуации актуальны для   комиссии,

в особенности для консигнации. Здесь  риск  возможных убытков  ложится на комитента.

Поскольку договоры   с третьими лицами заключают- ся комиссионером от своего имени, а риск их неисполне- ния несет комитент, то для заявления комитентом требо- вания  к третьим  лицам  комиссионер обязан  передать комитенту права  требования к третьим  лицам.   Поэтому в  комиссионных  договорах   можно   заранее   предусмот- реть  уступку  комитенту прав  требования к  третьим  ли- цам, а также  установить сроки  для  передачи комиссио- нером  необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим  лицам.  Если уступка права не производилась, то иски  к покупателям заявляет сам комиссионер как  кредитор по  договорам.

Закон делает  изъятия из общего  правила о риске  не- исполнения  сделок   третьими лицами.  ГК  РФ   предус-

 

 

 
возможность комиссии  на  условии  делькреде-

ре (от лат.  — на веру).  В этом случае комиссионер при- нимает  на себя  риск  поступления имущества  или  плате- жа  от  третьего   лица,   которому   товар   передается  до оплаты.  Согласие о деятельности на условии  делькреде- ре должно быть специально оговорено в договоре ко- миссии. При совершении сделок в режиме делькредере комиссионер несет больший риск,  поэтому  размер  полу- чаемого  им вознаграждения выше,  чем при  обычной ко- миссии.

В ГК РФ появилось еще одно правило, касающееся ответственности комиссионера.  Ответственность за тре- тьих лиц  может  быть  возложена на  комиссионера,  если он  не  проявил  необходимой осмотрительности при  вы- боре контрагента по сделке.  Осмотрительность предпо- лагает проверку  законности создания и наличия регис- трации  юридического лица,  выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц,  действующих от имени  орга- низации, проверку платежеспособности покупателя, его деловой   репутации.  В  случае  неисполнения обязатель- ства  третьим  лицом  комиссионеру придется  доказывать в  суде,  что  он  проявил достаточную   осмотрительность при  выборе  этого  контрагента.

Определение оснований ответственности комиссионера за третьих лиц в ст. 993 ГК РФ  не в полной мере соответ- ствует торговой практике и задаче обеспечения интересов комитентов. Более четко эти вопросы  были решены  в п. 10

Основных условий  регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций, ут- вержденных постановлением Совета  Министров СССР  от

25.07.88 №  888 (в ред.  Постановления Совета  Министров

СССР  от 06.05.89 № 385)*. Согласно названной норме ко-

 

• Свод законов СССР. Т. 5. С.  123.

 

 
202      право  России

 

 

 
миссионер  несет  ответственность,  если  нарушение со  сто- роны  третьего  лица  имело  место  по  причинам, зависящим от комиссионера, а также  при утрате по вине  комиссионера возможности получения сумм  от  третьего  лица.   Это  более широкий  оснований ответственности комиссионера за третьих лиц, нежели  указано в ст. 993 ГК РФ . Такие  допол- нительные  основания  ответственности следует  предусмат- ривать  в договоре  комиссии, в том  числе  путем  отсылки к п.  10 названных Основных условий.

В торгово-предпринимательских отношениях комиссио- неры  нередко создают  свою  сбытовую  сеть  либо  привле- кают   дл я   реализации  товаров   другие   организации   — субкомиссионеров. При  заключении договоров с субко- миссионерами  комиссионер  остается   ответственным  пе- ред  комитентом  по   всем   предусмотренным  в  соглаше- нии   между   ними    обязательствам.

Товар, поступивший к комиссионеру для продажи, ос- тается собственностью комитента. Учет такого  товара и вырученных от его продажи сумм ведется на отдельных счетах.  На этот товар и денежные средства  комитента не может   быть  обращено  взыскание  по  собственным  дол- гам  комиссионера.

Комиссионер обязан обеспечить сохранность находя- щегося  у него  товара.   Он  не  отвечает  за случайно проис- шедшие    гибель   или   повреждение  товара.    Однак о   за ущерб, причиненный  ненадлежащими действиями само- го  комиссионера или  третьих  лиц,  ответственность воз- лагается  на  комиссионера.

Договор  торгово-предпринимательской комиссии на- ходит в России широкое применение для реализации импортируемых  товаров,  особенно  в  связи   с  недостат- ком оборотных средств у торговых  фирм и трудностью получения  банковского  кредита.   Договор   комиссии  не-

 

редко используется для определения перспектив сбыта новых,  нетрадиционных видов  товаров.

 

 
Как  уже было  сказано, во внешнеторговых  отноше- ниях договор комиссии именуется  консигнационным.  В режиме консигнации продажа товаров обычно  осуще- ствляется   с     складов   торгово-посред-

нических организаций. Договором на консигнатора воз- лагается более широкий круг обязанностей, чем во внутреннем торговом  обороте.  Консигнатор должен  при- нять  товар  от транспортной организации,  а в случае не- сохранности получить коммерческий акт и иные доку- менты для обеспечения прав консигнанта, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы,  пошлины и ак- цизы,  вывезти  товар на свой склад,  осуществлять его хра- нение  и  организовать сбыт  покупателям.

Со своей  стороны  консигнант обеспечивает консигна- тора технической документацией на товар,  сертификатом соответствия и гигиеническим сертификатом, рекламны- ми материалами. Он в необходимых случаях проводит обучение  сотрудников организации-консигнатора,  предо- ставляет  своих квалифицированных специалистов для участия в переговорах с покупателями и в подготовке заключаемых консигнатором  договоров.

Стоимость  товара  перечисляется  консигнанту  частя- ми,  по  мере  реализации,  либо  целиком после  продажи всей  партии.   Непроданный в согласованный срок  товар подлежит  возврату  по указанию консигнанта.  В договор может  включаться условие  об  обязанности консигнато- ра  в  случае  необеспечения  продажи   в  установленный срок самому оплатить  консигнанту полную стоимость товара,  т.е.  выкупить  его.  Это один  из приемов внешне- торговой  комиссии, который может применяться и во внутреннем  обороте.

 

 

 
Обязанность выкупить нереализованный  товар  иног- да рассматривается как  разновидность делькредере, что нельзя  признать верным. Условие  о выкупе  товара  слу- жит  своеобразным  способом  обеспечения  исполнения комиссионером его обязанностей. Такой  договор должен рассматриваться как включающий обеспечительную меру либо как смешанный, соединяющий обязательства комис- сии  и  купли-продажи             условием   неисполнения  ко- миссионером его обязанностей.

 

 
Последствия неисполнения комиссионером  стей по продаже товара могут предусматриваться в до- говоре  или  определяться  последующими  соглашения- Помимо  обязанности  выкупа   нереализованного товара  возможны  и  другие  решения  вопроса о  судьбе товара, например:

• возврат  нереализованного товара  комитенту;

• передача  товара  для реализации другому комиссио- неру;

• продажа  всей партии  с торгов в аукционном порядке;

• распродажа по ценам,  предлагаемым покупателями для  уцененных товаров.

Совершение сделок  за счет комитента влечет  обязан- ность  комиссионера передать  комитенту имущество или деньги, полученные по сделке.  Вместе с тем комиссионер может  оставить  в своей  собственности средства, переда- ча которых  не предусматривается законом и договором. Таковы, например, суммы неустоек, взыскиваемых комис- сионером  с  третьих  лиц  за  неисполнение  ими   обяза- тельств  по  сделке.  Комитент не  может  претендовать на эти  средства, поскольку не является стороной в догово- рах  с  третьими лицами.

Выгода комиссионера состоит  в получении комисси- онного вознаграждения. Его  размер традиционно уста- навливается в виде  процента от цены  продажи (покуп-

 

ки) товара.  Обычно  если стоимость  проданного товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение выплачивается по  каждой  части.  В силу  ст.  991  ГК  РФ если порядок выплаты  договором  не определен, то воз- награждение уплачивается после полного  исполнения до- говора  комиссии, т.е.  получения комитентом средств  за весь товар.  Вознаграждение выплачивается и в том  слу- чае, если договор  не был исполнен по причинам, завися- щим от комитента. Когда договор комиссии исполнен частично, то комиссионер может требовать уплаты воз- награждения лишь пропорционально выполнению пору- чения.

Комиссионер  имеет  право  также  на  возмещение ему всех необходимых расходов,  которые  он понес.  Такие рас- ходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, переоцен- кой,  страхованием, если оно предусмотрено. Вместе с тем

 

 
не  вправе   требовать   уплаты   ему  вознаг-

раждения как  хранителю  товара,  возмещаются лишь  зат- раты  по хранению. По  принятой практике в расходы  не включается заработная плата персоналу, которая  выпла- чивается  из вознаграждения,  получаемого за исполнение договора.

В случаях возложения на комиссионера обязанности оказания дополнительных услуг комитенту  (проведение маркетинговых исследований, рекламных операций, осу- ществление предпродажной доработки товаров,  гаран- тийного  обслуживания покупателей и т.  п.)  плата  за та- кие  услуги  должна  определяться в договоре  отдельно  к ставке  комиссионного вознаграждения.

Для  обеспечения  выплаты   вознаграждения  и  затрат ст.  997 ГК  РФ  предусматривает право  комиссионера на односторонний вычет  своей  доли  из сумм,  поступивших для комитента. Это эффективный прием, широко приме- няемый  в  зарубежной  практике.  Вычет  отличается  от

 

 

 

 

 

 

 
удержания, предусмотренного ст.  359 и 360 ГК  РФ .  По правилам    удержании  можно   только   держать  чужое имущество, но нельзя  обращать   в свою собственность. Реализация               имущества   допускается  в

порядке, установленном для реализации залогов.  Вычет своей доли  — неизмеримо более действенный способ обеспечения интересов комиссионеров.

Комитент вправе в любое время отменить данное ко- миссионеру поручение. Это означает  предусмотренную законом возможность одностороннего отказа  от догово- ра.  В случае отказа  от договора  комитент обязан  возмес- тить комиссионеру лишь фактически понесенные пос- ледним  затраты.

 

 
Договоры поручения в торговле. Слово «поручение» по-латыни звучит как «комиссия» (точнее  — «комис- Однако  в практике договор  поручения сформиро-

вался как самостоятельный вид, отличный от комиссион- ного договора.  По принятой классификации он относится к числу  договоров  на  возмездное оказание услуг креди- тору  (заказчику).

Большинство договоров  на оказание услуг состоит  в осуществлении фактических действий  для заинтересо- ванного лица,  действий, не носящих характера  сделок.  В отличие от этого по договору поручения на одно лицо возлагается совершение  юридических действий  в пользу другого лица.  В этом  его главная  особенность.

 

 

 

 
Согласно ст.  971 ГК  РФ  поручение         это договор,  в силу которого  одна сторона    поверенный обязуется  со- вершить  от имени  и за счет другого  лица  — доверителя определенные  юридические действия.   Права  и  обязан- ности по сделке,  совершенной поверенным, возникают не- посредственно у доверителя.

Договор  поручения применяется в отношениях как между  физическими,  так  и  между  юридическими лица-

 

ми. Так,  граждане  обращаются в адвокатские конторы для ведения их судебных дел, к маклерским (риэлтерским) фирмам для совершения сделок купли или продажи недвижимости, совершения иных юридических действий. Вместе с тем значительно большее распространение до- говоры  поручения приобретают в коммерческих отноше- ниях,  где на их основе совершаются разнообразные тор- говые  сделки.

Договоры  поручения в торговом предпринимательстве характеризуются особыми чертами,  постепенно обособля- ясь в самостоятельный вид договора.  Для учета специфики такого  договора  ГК  РФ  использует термины  «коммерчес- кое  поручение»   и  «коммерческое представительство».

В договоре поручения  соединяются элементы  дого- вора на оказание услуг  и отношений по представитель- ству. Поэтому на поручение распространяются общие правила о представительстве, содержащиеся в законе. В частности, поверенный, как и любой представитель, не вправе совершать сделки от имени доверителя ни в отношении самого себя,  ни в отношении третьих лиц, представителем которых  он одновременно является (пос- леднее  не  касается  коммерческих представителей).

Связь поручения с представительством носит одно- направленный характер.  Это означает, что поручение предполагает отношения представительства. Само  же представительство зачастую не связано  с поручением. Отношения представительства нередко  возникают из за- кона,  из трудового договора,  из судебного  решения.

Договор  поручения, как и договор  комиссии, направ- лен на предоставление юридических услуг.  Поверенному приходится наряду с юридическими совершать опреде- ленные  фактические, предметные действия, однако  это не меняет  природы   обязательства.  Видовая  сущность  каж- дого договора  определяется его основной целью,  а не со-

 

 
208                                    право  России

 

путствующими  моментами.  Поскольку  выполнение  од- них  лишь  фактических действий  не  обеспечивает дости- жение цели поручения, то основными в нем приходится признавать юридические обязанности  поверенного.

В практике широко применяются как разовые, так и постоянные или  долгосрочные поручения на совершение торговых  сделок.  Здесь в качестве  поверенных выступают торговые и иные  представители. Подобную работу ведут различные посреднические фирмы, заключающие догово- ры от имени и за счет доверителя. Такую деятельность осуществляют индивидуальные предприниматели:  торго- вые и финансовые брокеры, маклеры.

Содержание  прав  и обязанностей поверенного опре- деляется рядом документов. Основной среди них — это договор поручения. В нем указывается содержание не- обходимых   юридических  действий,  сроки   их  исполне- ния,  размер  и порядок уплаты  вознаграждения.

Поскольку работники организации-поверенного всту- пают в отношения с третьими  лицами, они обязаны под- твердить  наличие   полномочий  на  совершение действий от имени доверителя. Поэтому кроме договора поверен- ному необходима еще и доверенность, которую должен выдать доверитель  (п.  1 ст. 975 ГК РФ) .

Общие требования к содержанию и порядку оформ- ления  доверенностей определены ст.  185 и  186 ГК  РФ . Согласно этим  нормам  доверенность выдается  работни- кам организации, выполняющей поручение. Доверенность может выдаваться работнику другой организации, и при этом не требуется  нотариального удостоверения, если от- сутствует передоверие. Закон допускает выдачу доверен- ности  одним  юридическим лицом  другому  юридическо- му  лицу.

Надлежит  случаи,  когда для соверше- от  имени   доверителя  достаточно   ссылки

 

на договор  поручения, а когда  требуется  еще и доверен- ность.   Доверенность  обычно   необходима для  заключе- ния договоров и совершения действий с товарными цен- ностями, деньгами поверенного, оформления ценных бумаг.

Доверенность выполняет несколько функций. При  от- сутствии   письменно  оформленного договора   поручения она служит доказательством наличия такого договора.  До- веренность выступает  условием  исполнения договора  по- ручения, поскольку при  отсутствии ее некоторые юриди- ческие  действия не могут быть совершены поверенным. Наконец, доверенность конкретизирует и уточняет  объем полномочий поверенного, его права и обязанности.

Имеется еще один  регулятор, который наряду  с дого- вором  и доверенностью определяет права  и  обязаннос- ти поверенного. Статья 973 ГК РФ устанавливает, что поверенный выполняет данное  ему поручение в соответ- ствии   с  указаниями   доверителя.  Такие   указания могут быть устными  или  письменными. В договоре  важно  оп- ределять  порядок фиксирования даваемых  доверителем указаний.

Указания позволяют в интересах доверителя опера- тивно  корректировать первоначальные условия  догово- ра. По этим причинам закон  устанавливает приоритет указаний доверителя над другими  документами. В силу ст. 973 ГК РФ  поверенный считается надлежаще испол- нившим свою  обязанность, если  он  совершил поручен- ные действия в полном соответствии с указаниями до- верителя. При  этом  в законе  говорится об указаниях, а не собственно о договоре  поручения.

Для торговых отношений п. 3 ст. 973 ГК РФ устанавли- вает, что поверенному, действующему в качестве  коммер- ческого  представителя, доверителем может быть предостав- лено право отступать от его указаний без предварительного

 

 
                        право  России

 

запроса об этом.  Коммерческий представитель обязан  в ра- зумный  срок лишь уведомить  доверителя о допущенных отступлениях, к тому же если иное  не предусмотрено дого- вором  поручения.

Указания доверителя в отношении условий  продажи (покупки) товаров  могут  касаться технических условий и качественных характеристик товаров, продолжитель- ности  гарантийных сроков, максимальных размеров пла- тежа, гарантий платежа  и обеспечения исполнения дру- гих обязанностей и т. п.

Закон обязывает поверенного сообщать доверителю по его требованию сведения о ходе исполнения поручения. Поверенный должен   без  промедления  передать   довери- телю все полученное в связи  с исполнением поручения: товары, денежные суммы, ценные бумаги, подписанные оригиналы контрактов и иные  документы, удостоверяю- щие  возникновение  обязательств в результате  действий поверенного.

Договор  поручения исполняется не только  в интере- сах, но и за счет доверителя. Поэтому в обязанности доверителя входит  возмещение поверенному всех расхо- дов  в связи  с исполнением поручения. Это  могут  быть как  прямые расходы  по  оплате  стоимости приобретен- ного имущества, так и иные  необходимые затраты:  опла- та проезда, телефонных переговоров, печатания и удос- товерения документов.

Общепринятая практика исходит из того, что пове- ренный не  должен  вкладывать  в  чужое  дело  собствен- ные деньги.  Поэтому доверитель обязан  заранее  обеспе- чить  его  средствами для  исполнения поручения, выдав ему необходимый аванс.  Окончательные расчеты  произ- водятся  при  сдаче  исполнения.

Обязанность уплаты  вознаграждения за исполнение поручения должна  быть  предусмотрена в договоре.   Для

 

договоров коммерческого поручения выплата  вознаграж- дения  является обязательной, если только  сторонами не оговорен его  безвозмездный характер.   При  неуказании в договоре  размера вознаграждения он определяется по правилам ст. 424 ГК РФ . В целях стимулирования пове- ренного в договорах  коммерческого поручения целесо- образно предусматривать, что в случае заключения кон- тракта  по цене, превышающей установленный лимит, дополнительно полученная выручка распределяется между доверителем и поверенным поровну  или в иной пропорции.

Договор  поручения носит доверительный характер.  С учетом  этого  ст.  977 ГК  РФ  устанавливает, что довери- тель вправе  отменить поручение, а поверенный — отка- заться  от договора.   Об одностороннем отказе  от догово- ра стороны обязаны заявить  за 30 дней или в иной предусмотренный договором срок.  Право  участников на отказ  от договора  носит  безусловный характер, не требу- ет своего  обоснования. Более  того, закон  признает нич- тожными соглашения о недопустимости отказа от дого- вора поручения.

 

 
Доверитель, отменивший поручение, обязан возместить издержки  поверенного  и    ему  часть  вознаг-

раждения соразмерно выполненной работе.  Обычно в зачет таких  затрат  идет уплаченная сумма  аванса.  Пове- ренный со своей  стороны должен  заблаговременно изве- стить  доверителя об отказе  вести  его дело, чтобы  не со- здать  затруднений для  последнего.

Агентский договор получил широкое распростране- ние  за рубежом, постепенно он  проникает и в Россию. Согласно ст.  1005 ГК  РФ  по  такому  договору  одна  сто- рона  — агент обязуется совершить по поручению другой стороны  — принципала юридические и иные   от своего  имени и за счет принципала либо  от имени и

 

 
21 2                                   право  России

 

за счет принципала. В зарубежной практике допускается возможность для агента действовать от имени принци- пала, не называя этого  имени, в целях  сохранения ком- мерческой тайны.  В агентском договоре  должно  четко  и однозначно указываться, от чьего имени действует агент.

 

 
Агентирование по ГК РФ  принципиально отличается от торгового агентирования за рубежом.   Утвержденный Международной торговой палатой  в  г. Типовой ком- мерческий агентский контракт предусматривает, что тор- говый  агент  не  совершает сделок,  а лишь  подыскивает покупателя и согласовывает возможные условия  сделки. Сделка  с покупателем заключается самой  торговой фир- мой (принципалом). Такой  порядок активизирует прода- жи  и  позволяет избежать   многозвенности  договоров.

 

 
Агентский  договор   служит   важным  средством  орга- низации деятельности посредников,  работающих в ин- тересах  определенного изготовителя или  оптовой торго- вой организации. Основное отличие  агентского договора от поручения состоит  в том, что агент   на себя совершение одновременно как  фактических, так и юри- дических  действий для принципала.

Агент, подобно поверенному или  комиссионеру, дол- жен  исполнять поручение лично.   Возложение исполне- ния обязательства на субагентов  допускается лишь с согласия принципала. Он  обязан  руководствоваться до- говором   и  указаниями принципала.  Полученные аген- том товары и деньги принципала подлежат отдельному хранению и  учету от имущества агента.

Агент  может  действовать от своего  имени  или  от имени принципала.  Для совершения действий от имени принципала кроме договора  требуется  доверенность. Сто- роной  в сделках, совершенных от имени принципала, признается принципал. Агент не несет риска убытков  по сделке,  поскольку все  права  и  обязанности устанавли-

 

ваются для принципала. Однако  агент отвечает за ненад- лежащее  исполнение  совершаемых непосредственно им действий: оформление документов, проверку товара и т.п.

В случае когда в агентском договоре  предусмотрены общие  полномочия на совершение сделок от имени прин- ципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе  ссылаться на отсутствие  у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или заведомо  должно  было  знать  об  ограничении полномо- чий агента.  В соответствии с существующей практикой ограничения полномочий агента  не могут касаться опре- деления категории покупателей  (продавцов)  товара.

 

 
При заключении агентом  договоров от своего имени приобретает права  и  становится обязанным агент, хотя бы  принципал  и  был  назван   в  сделке   или  вступил   с третьим лицом  в непосредственные отношения по испол- нению  сделки.  Поскольку сделка совершается за счет принципала, риск неисполнения обязательства третьими лицами, как  и в договорах  комиссии, ложится на прин- ципала. Требования из таких договоров к третьим  лицам заявляются самим  агентом  либо, если  это  предусмотре- но договором, принципалом,  которому агент переуступа- ет права требования по сделке.  К агентским отношениям, в зависимости от того, от чьего имени (агента  или прин- ципала) совершаются сделки, соответственно применя- ются  нормы  о договорах  комиссии или

Агентские договоры   очень  богаты  по  возможностям • их  использования,  они  позволяют выделять   из  общей деятельности какие-то сложные обязанности, требующие специальной квалификации, и поручать  их выполнение специализированным  агентским фирмам.  Возложение принципалом исполнения постоянных или  разовых  за- дач на агентов, находящихся в других населенных пунк- тах, освобождает от необходимости создания своих пред-

 

ставительств в этих  пунктах.   Указанные договоры  име- ют собственное содержание, поэтому  ошибочно сводить их к договорам комиссии  или  поручения.

Право  на получение  агентом  вознаграждения ставит- ся в зависимость от результата, каковым признается вы- полнение агентом  обязанностей,  предусмотренных дого- вором.  Если  в договоре  не определен порядок уплаты вознаграждения,  то  оно  подлежит  уплате  в  течение   7 дней с момента представления агентом  отчета за прошед- ший  период  или  за выполнение всего  объема  работ.   К отчету должны  быть приложены необходимые доказа- тельства  расходов, произведенных агентом  в связи  с ис- полнением договора.  Принципал, имеющий возражение по отчету агента, должен  сообщить о них  агенту  в тече- ние 30 дней  со дня  получения отчета.  В противном слу- чае отчет считается принятым принципалом. Расходы  по выполнению поручения возмещаются агенту независимо от результата, если  иное  не предусмотрено договором.

Дистрибьюторские  договоры   и  договоры   франши- зы также  обслуживают реализацию товара  посредничес- кими  организациями. Вместе с тем они оказывают более существенное влияние на товарное обращение, чем дру- гие виды  посреднических договоров. Их  специфика со- стоит в том, что они создают для производителя (про- давца)  товара дополнительные возможности для продвижения своих  товаров, в том  числе  с использова- нием  его товарных знаков  и фирменного наименования (коммерческого обозначения), собственных технологий производства и продаж, влияния своей  деловой  репута- ции.

Названные договоры по своему содержанию  нередко являются смешанными, соединяя содействие, оказывае- мое посреднической организацией в сбыте товаров, с обя- занностями основной  фирмы  по  оказанию различной

Тема XI.  Посреднические договоры в                   

 

помощи посреднику.  Договоры также  могут  включать  в себя лицензионные соглашения, т. е. условия  об исполь- зовании лицом  фирменного наименования, товарного знака  или  знака  обслуживания основной (ведущей) организации.

Торговая практика уже давно привела к появлению договоров, в которых  общие  обязательства по купле-про- даже дополнялись условиями о специальном характере отношений сторон.  Так, покупатель по договору  купли- продажи  или  поставки принимал  на  себя  обязанность брать товар для дальнейшей продажи исключительно у своего продавца и не принимать на реализацию товары данного вида  от других  продавцов.

По мере развития и повышения значимости исклю- чительного характера  взаимоотношений контрагентов произошло выделение в качестве  самостоятельного вида договоров, регулирующих указанные отношения.

 

 
Такие   договоры   наиболее  широко  используются  во внешнеторговой деятельности и  получили название ди- стрибьюторских. Они  регламентируются Типовым дис- трибьюторским контрактом, изданным Международной торговой  палатой  в   г. Заключая такой  договор, оп- товая торговая   или  иная   посредническая  организация принимает на себя обязательство сбыта товара иностран- ной  фирмы в качестве  ее монопольного импортера. Дис- трибьютор действует как  фактический, а не как  юри- дический  посредник.  Он  приобретает  и  реализует   товар от  своего  имени и  на  свой  риск  по  самостоятельно со- вершаемым сделкам. Этим  дистрибьютор отличается от комиссионера, поверенного или агента.

В дистрибьюторских договорах  устанавливается ми- нимальное количество товаров, которые дистрибьютор обязуется принять на реализацию в соответствующем периоде. Верхние  пределы  продаж  не устанавливаются.

 

Такая  заданность объемов  продаж   важна  для  планиро- вания  производства и поставок. В то же время она не препятствует увеличению поставок в отдельные  периоды с учетом непредвиденных изменений спроса.  В договоре определяются порядок и условия  поставок товара.  Дис- трибьюторские отношения требуют  постоянного делово- го взаимодействия сторон,  оперативного согласования текущих  вопросов поставок.

Поскольку дистрибьютор выступает  монопольным импортером, иностранный поставщик обязуется  не пере- давать  свои   товары   для  сбыта   на  данной   территории другим торговцам. Этим создаются  преимущества для дистрибьютора, облегчаются возможности реализации получаемого  товара.

 

 
Во внутреннем обороте  дистрибьюторским кон- трактам соответствуют договоры об исключительной продаже товара. Заключая такие договоры, торговые  по- среднические фирмы  становятся распространителями товара,  получаемого ими  от изготовителей или  от круп- ных оптовиков. Подобные договоры  по аналогии неред- ко называют  что создает многознач-

 

 
ность  данного   термина.  Следует  различать   собственно дистрибьюторов-импортеров и эксклюзивных продавцов во внутреннем обороте.  Условие об исключительной про- даже  предусматривается  не  только  в  договорах  купли- продажи, но также  и в посреднических договорах.  Так, возможность  включения  условий   об  исключительности отношений  предусмотрена ст.  990  и          ГК  РФ  для договоров   комиссии  и  агентирования.

Близким к договорам  об исключительной продаже  яв- ляется договор франшизы. Слово  «франшиза» — фран- цузского  происхождения, оно  переводится как  «льгота»,

«уступка».  В страховых  отношениях этот термин  означа- ет размер  минимальных потерь  страхователя, в пределах

 

 

 
которых  выплата  страхового  вознаграждения не  произ- водится.

Наряду  с термином «франшиза» используется его ан- глийское производное — «франчайзинг». Франчайзинг означает систему  договорных отношений крупных изго- товителей (продавцов) с мелкими фирмами, в которых обязательства по продвижению товара сопровождаются использованием на основе  лицензии фирменного наиме- нования или  товарного знака  головной фирмы, а также соблюдением  ее  технологий  производства  и  стратегии по  сбыту  товаров.

 

 
Уступка  при  франшизе  состоит прежде всего  в пре- доставлении  изготовителем             головным  оптовиком торговой скидки с цены  посреднику, осуществляющему постоянную продажу  его товаров.   По  мере  развития от- ношений  в  договор   включаются  условия   об  оказании организационной или технической помощи покупателю. Изготовитель или  крупный оптовик берут на себя  типо- вое  обустройство  и  оснащение  оборудованием складс- ких  и торговых  помещений посредников. Они  обучают персонал мелких фирм приемам рекламы товара, осущест- влению  сервисного обслуживания пользователей товара. В необходимых случаях  предоставляются льготные зай- мы, хотя чаще  практикуется предоставление складского и  торгового  оборудования.

По мере укрепления сотрудничества и доверия к сбы- товику  отношения сторон  получают  дальнейшее разви- тие. Небольшие производственные и торговые фирмы могут получить  право  использовать фирменное наиме- нование либо  товарный знак  головной фирмы-произво- дителя  (или  оптовика).  Договоренности об  этом  назы- вают лицензионными соглашениями. Стороны  в таком соглашении именуются правообладателем и пользова- телем.  При  наличии у изготовителя или  крупного опто-

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 |