Имя материала: Коммерческое право России

Автор: Пугинский Б.И.

Заключение торговых договоров

 

 

/. Правовое регулирование заключения договоров.

2. Организация заключения договоров.

3. Изменение и расторжение договоров.

 

Четкое  и умелое заключение договоров  выступает  ос- новным условием  надлежащего их исполнения. Именно на стадии оформления договоров  закладываются пред- посылки успешной работы  фирмы,  повышения прибы- ли и предупреждения потерь от неисполнения обяза- тельств.  Поэтому работа по заключению договоров требует  постоянного и  особого  к себе  внимания.

Современное законодательство закрепило принцип свободы заключения договоров (ст. 421 ГК РФ) , который включает в себя свободу выбора контрагента, самостоя- тельность  принятия решения о заключении договора, выбора вида договора,  определения условий, не противо- речащих  закону,   и ряд других  моментов.

Вместе  с  тем  сохраняется,  хотя  и  достаточно   узкая, сфера обязательного заключения договоров. Так, ст. 456

ГК РФ предусматривает обязательность заключения публичных  договоров, т.е. договоров  с организациями, об- разованными для осуществления хозяйственных взаи- моотношений  с  неограниченным  кругом  потребителей.

                             Коммерческое право России

 

Такой  характер деятельности организации подтверж- дается  уставом  либо лицензией. Отвечающая этим  усло- виям организация должна  заключить договор  с каждым, кто обратится с требованием об этом.

В зарубежном законодательстве также предусматри- вается  правило об обязательном заключении публичных договоров. Однако  на практике фактов  отказа  от заклю- чения  договоров не встречается, и эти нормы  носят  пре- достерегающий характер.   Что касается России, то у нас отказы  от заключения  публичных договоров пока  суще- ствуют.  Поэтому сохраняется актуальность понуждения через суд отдельных  предпринимателей к заключению договоров (хранения, перевозки, банковского обслужи- вания  и др.).

Важное  значение для организации торгового оборота имеет предусмотренная законом обязанность стороны по предварительному договору  заключить по требованию контрагента основной договор  (ст.  429 ГК РФ) . Данное положение может по аналогии использоваться также сторонами по долгосрочным договорам для понуждения контрагентов к заключению отдельных  (дополнитель- ных) договоров, если порядок выработки условий  пос- ледних  определен в долгосрочном договоре.

Для казенных предприятий может  быть предусмотре- на  обязательность заключения  контрактов  на  поставку для  государственных  нужд  (ст.  527  ГК  РФ) .  Если  по- ставщик  подписал с  заказчиком  контракт на  поставку для государственных нужд, а заказчик выдал  поставщи- ку извещение о прикреплении к определенному покупа- телю, то поставщик также обязан  заключить с этим  поку- пателем договор поставки товаров для государственных нужд.

Законом предусмотрено несколько других случаев обязательного  заключения  договоров,  однако   они  не

 

имеют  непосредственного  отношения  к  торговому   обо- роту.

С 1992 г. отменено заключение договоров  на основе плановых заданий. Вместе с тем для отдельных  видов договоров  нормативными актами  предусмотрены раз- личные  административные предпосылки, отсутствие которых  влечет недействительность договора.  Так,  для заключения договора аренды  земельного участка необ- ходимы  распоряжение  соответствующей администрации о  предоставлении участка  и  утвержденный  план  участ- ка.  Для заключения договора  строительства объекта  тре- буются разрешения ряда органов,  без которых  строитель- ство  считается   самовольным.

В  отношении формы торговых договоров  применя- ется общее правило:  договоры  между юридическими лицами  заключаются в простой  письменной форме.  На- ряду с этим имеется  специальная норма  — это п. 2 ст. 159

ГК РФ , согласно  которой  если сделка целиком исполня- ется  в момент  совершения, то достаточно  устной  формы договора.   Поэтому если  организация покупает  телефон- ный  аппарат, стулья или  иное  имущество  стоимостью до

10 тыс. руб. и оплачивает их стоимость  наличными день- гами,  то письменного оформления таких  сделок  не тре- буется.

Почти  все торговые договоры рассчитаны на после- дующее исполнение отдельных условий, например на безналичный порядок расчетов,   который всегда  отдален во времени, либо на отгрузку товара к будущему сроку. Поэтому для  торговых  сделок  обычно   необходима   стая  письменная форма.

 

 
Несоблюдение простой  письменной формы  не  влечет недействительности  договора.    Отрицательным  послед- ствием  нарушения формы  согласно  ст.             ГК  РФ  слу- жит  лишь  недопустимость ссылок  на  свидетельские по-

 

казания в случае возникновения спора.  Невозможность ссылаться на свидетелей не лишает права ссылаться  на документы. Однако получить документы, подтверждаю- щие содержание условий  устного  договора,  нередко  ока- зывается затруднительным. Поэтому споры по устным договорам  обычно приходится рассматривать как выте- кающие  из недоговорных обязательств, регулируемых  гл.

60 ГК  РФ  о неосновательном приобретении имущества.

 

 
Лишь  по трем видам  договоров  ГК  РФ  предусматрива- ет недействительность сделки  в случае несоблюдения про- письменной формы.  Таковы  все внешнеторговые сдел-

ки  (ст.   162),  договоры  страхования  (ст.  940)  и коммерческой концессии (франшизы) (ст.  1028).  Необхо- димо  учитывать, что  требования к форме касаются не только заключения, но также изменения и расторжения договоров.

 

 
Закон  не требует заключения договоров  на специаль- ных бланках, не требует скрепления подписей печатями. Сами  стороны   в договоре  могут  предусмотреть исполь- зование   специальных  бланков   и  скрепление  подписей печатями.  Несоблюдение этих  условий  также  не  влечет недействительности  договора   (если  только  сами  сторо- не связали  с их соблюдением вступление договора  в силу)  и  лишь  делает  недопустимыми  ссылки   на  свиде- тельские  показания.  Однако  поскольку в этих  случаях существует договор  как  письменный документ, разреше- ние  споров  облегчается.

 

 
Требование  об  обязательном  письменном  оформле- нии  конечно же  замедляет    установления дого-

ворных отношений. В западной практике широко рас- пространен такой способ  заключения договора,  как принятие продавцом к исполнению заказа покупателя. Покупатель направляет продавцу  письменный заказ на товары,  и от продавца не требуется  подтверждения уста-

 

новления договорных отношений. Прежде  Положения о поставках продукции и товаров  предусматривали по- добный  способ  заключения договора; в таком  порядке в стране  заключались миллионы  договоров.  В новом   ГК РФ  названный способ  не  нашел  закрепления. Это  оче- видный просчет, который тормозит осуществление тор- говых операций, замедляет торговый оборот.

Исключение в данном отношении составляют догово- ры хранения и страхования. Согласно ст. 887 ГК РФ простая  письменная форма  считается соблюденной в слу- чае выдачи  хранителем поклажедателю сохранной рас- писки, свидетельства или иного  документа, подписанно- го хранителем. В силу ст. 940 ГК РФ выданный страховщиком страховой  полис  и даже квитанция, под- писанная страховщиком, признаются заключенным дого- вором.

Статья 438 ГК РФ предусматривает особый  случай признания договорных отношений установленными: ког- да продавец, получивший предложение о заключении договора, вместо  ответа отгрузит  покупателю заказанный им товар.  Требуется лишь, чтобы товар был отгружен полностью или  частично в срок, установленный для от- вета на предложение покупателя. Данное  правило при- звано  урегулировать казусные ситуации и не может рассматриваться  как  самостоятельный способ   заключе- ния  договоров.

Процедура   заключения  договоров  в  самом  общем виде закреплена в ст. 432-449 ГК РФ . Согласно этим нор- мам заинтересованная сторона  направляет другой сторо- не предложение о заключении договора.  Предложение может адресоваться конкретному лицу или неопреде- ленному  кругу лиц, но в этом  случае  оно  должно  содер- жать существенные условия  договора.  При отсутствии существенных условий  такое  обращение рассматривает-

 

ся не как предложение о договоре,  а как деловая  инфор- мация, реклама.

Предложение о заключении договора  связывает дав- шую его сторону,  налагает  определенную ответственность. Такая  ответственность может состоять  в обязанности возмещения убытков при отказе от собственного пред- ложения, если другая сторона начала подготовку  к зак- лючению  или исполнению договора  и понесла  опреде- ленные  затраты.

Предложение  о  договоре   может  делаться  следующи- ми  основными способами:

 

 
направление  другой  стороне  подготовленного  про- екта договора. Положения о поставках  продукции и то- варов  предусматривали высылку  заинтересованной сто- роной  двух экземпляров проекта.   ГК  РФ  не регулирует данный вопрос.  Практика свидетельствует об удобстве  и экономичности  посылки двух экземпляров проекта  до- говора;

2) направление письма, телеграммы, содержащих предложение  о договоре.  Предложение может даваться также  в виде телетайпограммы, факсограммы,  средства- ми  электронной связи,   если  можно  достоверно устано- вить,  что документ  исходит  от стороны  по договору  (ст.

434 ГК РФ) . Таким  образом, использование телефоног- рамм, факсограмм, электронных средств связи прирав- нивается к письменному оформлению договора.  Однако оно  менее  надежно  ввиду  возможности фальсификаций или отказа  недобросовестных лиц от своих отправлений. Поэтому  закон   требует  проверки  достоверности  указа- ния отправителя и предусматривает, как это может де- латься.

 

 
Пункт 2 ст. 160 ГК РФ устанавливает, что при ис- пользовании телефона, радио или электронных средств связи  стороны  должны    письменным со-

Тема IX.  Заключение торговых договоров          

 

 

 
предусмотреть саму  возможность  и  порядок воспроизведения подписи полномочных представителей сторон  в таком документе.  Это означает, что контрагента- ми предварительно заключается письменное соглашение, в котором   определяется  соответствующий способ  офор- мления  договора  и  кодовое  обозначение,  подтверждаю- щее  принадлежность  подписи  уполномоченному  лицу.

В практике товарных  бирж широко применяется об- ратный   порядок,  согласно   которому  стороны   регистри- руют совершенную устно сделку в системе электронного учета.   При   этом   в  силу  правил   биржевых   торгов  они обязаны не позднее  следующего  дня оформить такой договор  в  письменном виде.

 

 
В  предложении  о  заключении  договора   может  быть указано   время  для  ответа.   Следует  постоянно учиты- вать эту возможность и использовать ее,  когда требуется ускорить  решение вопроса.   Если  в  назначенный лицом срок  ответ  не  поступил,  то  предложение          не принятым, и лицо вправе  подыскивать себе другого кон- трагента.

 

 
Когда в предложении не указано  время для  то в

силу ст. 441 ГК РФ  ответ должен  быть дан в течение  нор- мально  необходимого времени. Законодательной ориенти- ровкой для определения продолжительности срока может служить  ст.  445  ГК  РФ,   которая  установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение догово- ра является обязательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока  ожидания ответа,  разу- меется,  если только  иной  срок  не указан  в самом  предло- жении.

Договор считается  заключенным, если  вторая сторо- на возвратила подписанный экземпляр договора  либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму и т. п.,  под- тверждающие согласие  с предложением. Таким  образом,

 

5  Коммерческое право

 

 

 
единый документ, подписанный сторонами, либо два документа: предложение и ответ  — признаются заклю- ченным договором. Указанный порядок обязателен, даже когда стороны используют стандартизированные тексты договора   либо  заключают договор   присоединения,  т.е. подписывают договор, разработанный в виде бланка  од- ной из сторон.

Одним  из важных  моментов договорной работы  стала необходимость проверки  того, какой  орган юридическо- го лица  правомочен принимать решение о заключении договора.  Например, в Федеральном законе  от 26.12.95

№  208-ФЗ «Об акционерных обществах»  (в ред.  Феде- ральных   законов  от   13.06.96   №   65-ФЗ;  от   24.05.99

 

 

 

 
выделена категория крупных сделок  (ст.  73—

79). Сделки на сумму от 25 до 50 \% активов  совершают- ся по решению совета директоров, а свыше  50 \% активов

 

 
— по решению общего  собрания акционеров. Подобные положения предусмотрены также ст. 46 Федерального закона   от  08.02.98   «Об  обществах с  ограни-

 

 

 

 
ченной ответственностью» (в ред.  Федеральных законов от     96-ФЗ; от  №         

Закон не устанавливает, какое  лицо  вправе  подписы- вать договор  от имени организации. Практика признает допустимым подписание договоров первыми руководи- телями организаций, в том числе руководителями ис- полнительных органов. Все остальные лица, включая за- местителей руководителя, могут подписывать договор лишь  по уполномочию, предусмотренному в уставе орга- низации или  на  основании доверенности.

 

законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 1; № 25. Ст. 2956;

1999. № 22. Ст. 2672.

 

 

 

 
Собрание  законодательства РФ.  1998.   7.  Ст.  785; №  28. Ст. 3261; 1999. № 1. Ст. 2.

Тема IX. Заключение торговых договоров            131

 

 

 
Статья 7   закона от   №. 129 «О     

бухгалтерском  учете»  (в  ред.   Федерального  закона   от

 

 
23.07.98  №    установила, что кредитные и фи-

нансовые обязательства подписываются кроме  руково- дителя  также  главным  бухгалтером  организации,  и  без его подписи они  считаются недействительными. Финан- совыми обязательствами следует считать такие, пред- метом  которых  являются соответствующие операции с денежными средствами: конвертация валюты, заем денежных средств, расчетные форвардные сделки  и т. п. Таким  образом, на кредитных и финансовых договорах должны  иметься четыре подписи — по две от каждой стороны.

Руководители филиалов и представительств органи- заций  могут заключать договоры  лишь  на основании до- веренности основной организации. Стороной в таком до- говоре всегда должна указываться основная организация (юридическое лицо).

Для отдельных видов договоров законом предусмот- рена   необходимость их  государственной регистрации. Так, требование о государственной регистрации предус- мотрено для договоров франшизы, для аренды  зданий и сооружений. Необходимость регистрации может вво- диться   для  экспортных  сделок   с  лицензируемыми и квотируемыми товарами. Невыполнение требования о регистрации в силу ст. 165 ГК РФ влечет ничтожность сделки.

Сторона, получившая проект  или предложение о зак- лючении договора, нередко соглашается заключить до- говор, но  на  иных  условиях.   Такие  контрпредложения

 

* Собрание законодательства РФ. 1996. № 48. Ст. 5369; 1998. № 30. Ст. 3619.

 

должны  быть ею высказаны. Когда договор  заключается путем  подписания составленного проекта,  то оправдан- ным  является порядок, который прежде  был установлен Положениями о  поставках   продукции  и  товаров.   Ими предусматривалось,  что договор  подписывается с отмет- кой  перед  подписью о наличии разногласии, т. е.  перед подписью делается запись:  «с разногласиями». К возвра- щаемому   экземпляру  договора   прилагается  протокол разногласий.  Этот документ  упоминается в ст.  445 и 528

ГК РФ . На практике он оформляется как сопоставитель- ная таблица текстов предложения и ответа либо как из- ложение   встречной редакции  договорных пунктов.

Несоблюдение подобного порядка  может влечь отри- цательные последствия для  нарушителей.  Целесообраз- но применять по аналогии данный порядок при заклю- чении   любых  торговых  договоров.

При заключении договора  путем обмена  письмами, телеграммами, факсограммами в даваемых ответах сле- дует указывать  вносимые контрпредложения,  выделять их в тексте ответа.  Во избежание осложнений работники договорной службы всегда обязаны сравнивать, сопос- тавлять тексты посланного предложения и полученного ответа.

По правилам ГК РФ акцепт  (согласие) должен быть полным  и безоговорочным. Даваемое  согласие  на заклю- чение договора не допускает расхождений с текстом предложения.

Зарубежная законодательная и внешнеторговая прак- тика  являются более  гибкими. Так,  Венская конвенция

 

 
1980 г. в ст.   различает  содержащиеся в ответе допол- нительные условия  в зависимости от их значимости. Ус- тановлено, что дополнения, касающиеся цены,  количества, качества   товара,   места  и  срока   поставки  и  некоторых других  вопросов, считаются  существенно изменяющими

 

 

 
условия предложения. Ответ с такими дополнениями рассматривается как предложение заключить договор на иных  условиях.  Контрагент в необходимый срок  отвеча- ет на эти предложения, в противном случае договор  счи- тается

Что  касается  дополнений по  любым  иным  вопросам, то они признаются Венской конвенцией менее суще- ственными. Если  контрагент, получивший ответ с таки- ми дополнениями, не заявит  возражений против  них,  то дополнения считаются  принятыми и вошедшими в до- говор.  Данное  положение касается  только  внешнеторго- вых контрактов,  заключаемых по правилам конвенции.

Во внутреннем российском обороте дело обстоит по- другому.  В силу ст. 443 ГК РФ  ответ,  содержащий иные условия по сравнению с предложенными, не считается согласием заключить договор.  Он рассматривается как встречное  предложение заключить договор на новых условиях, как контроферта. Это менее удачная модель, которая создает массовые затруднения, неоправданно сдерживает   заключение договоров.

В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согласии  заключить договор,  но на иных условиях,  по- ступает  одним  из  следующих  способов:

 

 
может  принять меры к урегулированию разногла- сий.   Статьи   507  и  528  ГК  РФ   предусматривают  этот способ  действий  лишь  для  договоров  поставки и закуп- ки  для  государственных  нужд,   хотя  он  пригоден  для всех видов  торговых  договоров.   Рассмотрение разногла- сий  проводится руководителями организаций  с  участи- ем специалистов. Результаты  переговоров оформляются протоколом согласования разногласий, служащим  при- ложением к договору,   либо  составлением нового  текста договора.

 

При невозможности переговоров, например в случае отдаленного нахождения контрагентов, целесообразно направить другой стороне  письмо  с мотивированным изложением своей позиции. Такие действия  во многих случаях ведут к снятию  контрагентом выдвинутых  воз- ражений, к достижению единой позиции, способствуют ус- тановлению договорных 

Урегулирование разногласий представляет собой уча- сток договорной работы,  заслуживающий особого  внима- ния. Важно умение вести переговоры: выбор узловых моментов, требующих  согласования; умелая  очередность их рассмотрения, определение предельных рубежей от- хода;  увязка  «в одном  пакете»  требований к контраген- ту  и  др.;

2) дает письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор.  Сообщение о таком  согла- сии влечет признание договора  заключенным на услови- ях, заявленных в качестве  разногласий;

3) поступившие возражения рассматриваются в ка- честве  предложения заключить договор на новых усло- виях. Здесь субъекты как бы меняются местами.  Сторона, получившая ответ с возражениями, в свою очередь сооб- щает приемлемую для нее редакцию спорных  условий.

Это  только  один  из  вариантов действий  лица  на слу- чай возникновения разногласий. Однако в ГК РФ он нео- сновательно закреплен как единственный, вопреки зару- бежной  договорной практике и нашей  собственной правовой традиции;

4) передает спор (разногласия) по условиям  заклю- чаемого договора  на разрешение арбитражного или тре- тейского   суда.

Передача  разногласий на  разрешение суда допустима в  следующих   случаях.

 

Во-первых, когда  сами  стороны заключили соглаше- ние  о передаче  спора  по условиям заключаемого догово- ра на  разрешение суда.  Такая  возможность допускается законом, но по статистике арбитражных судов подобных дел почти  не встречается. Во-вторых, передача  разногла- сий на разрешение суда предусматривается законом, ког- да договор  заключается в обязательном порядке. Число таких случаев невелико. Так, ст. 429 ГК РФ устанавлива- ет, что при уклонении стороны по предварительному договору от заключения основного договора либо при отступлении от согласованных условий  возможно обра- щение  в арбитражный суд. Сторона, заявившая возраже- ния против  дискриминационных условий  публичного договора, вправе  передать  спор  на разрешение суда (ст.

426  ГК  РФ) .  Статьи  528  и  529  ГК  РФ  говорят  о воз- можности обращения в арбитражный суд с разногласия- ми по обязательно заключаемому контракту, а также  по договору  поставки товаров  для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении. Есть еще ряд случаев обязательного зак- лючения договоров, но они  не актуальны для торгового оборота.

 

 
Когда  законом или  соглашением сторон  предусмотре- на передача  возникших разногласий в арбитражный суд, то исковое заявление по преддоговорному спору  должно быть направлено в суд не позднее  30 дней с момента получения разногласий. Такие  споры  разрешаются судом по  месту  нахождения  продавца.  Необращение  в  суд  с иском   об  урегулировании возникших  разногласий  вле- чет признание договора  незаключенным. Таким  образом, если  сторона   ответ с разногласиями и не смог-

ла  или  не  пожелала их  урегулировать либо  не   лась  в  суд, когда  была  обязана это  сделать, то договор признается незаключенным.

 

Среди  недочетов  нынешнего законодательства одним из серьезных  является оставление неурегулированной процедуры   заключения  и  согласования дополнений к текстам  долгосрочных договоров.   Долгосрочные догово- ры  представляют  мощное   правовое   средство   организа- ции торговых и иных хозяйственных отношений.  Они характеризуются более широким диапазоном возможно- стей,  большими регулятивными способностями,  нежели краткосрочные. В порядке  заключения долгосрочных до- говоров  имеется  много  особенностей.

На Западе распространенной является практика зак- лючения двухуровневых договоров. Первый  уровень со- ставляет рамочный  (основной) договор.  Его  иногда име- нуют генеральным, что неточно, ибо генеральный договор рассчитан на привлечение по договорам  соисполнителей: генеральный агент   —  субагенты,   генеральный  подряд- чик  — субподрядчики.

Рамочный договор  заключается на  продолжительный срок,  и в нем урегулируются  основные вопросы  взаимо- отношений, обычно  не подлежащие изменению в период действия   обязательства.

В рамочных  долгосрочных договорах  крайне  важно определять, кто и в какие сроки высылает проект от- дельного  договора,   как  и  в  какие  сроки  сообщаются и урегулируются  возникающие разногласия. Здесь можно предусматривать обязанность  передачи  споров  по  усло- виям  отдельных  договоров  в арбитражный суд,  устанав- ливая срок для этого (например, 10 дней).  Без определе- ния таких вопросов основной договор становится неисполнимым и никто  не будет нести  ответственности.

В рамочном договоре  может быть предусмотрен мол- чаливый  акцент  поступившего проекта  отдельного  дого- вора.  Статья  438 ГК  РФ  допускает  молчаливый акцент лишь как деловой  обычай,  что не согласуется  с традици-

 

ями  торгового оборота. Практика  признает допустимы- ми соглашения о молчаливом акцепте проектов отдель- ных договоров получившей их стороной.

Второй уровень — отдельные договоры,  заключаемые на соответствующие краткие периоды либо на поставку разовых  партий  товара.  В отдельных  договорах  определя- ются условия, относящиеся к особенностям деятельности в такие частные  периоды. В России все чаще применяется подобное построение отношений, ибо это экономично, вы- годно  и  юридически удобно.

В случае когда сторона  уклоняется от заключения до- говора, а закон  либо основной или предварительный до- говор  предусматривают обязанность лица заключить договор, то может быть предъявлен иск об обязанности заключить договор.  В основном или предварительном договоре  должны  быть  определены существенные усло- вия договора либо указан порядок их определения. К исковому заявлению следует прилагать проект  договора, второй  его экземпляр высылается ответчику. При удов- летворении иска суд обязывает ответчика заключить договор  на  условиях  имеющегося  проекта.  До  вынесе- ния  решения по делу ответчик может  заявить  разногла- сия по проекту  договора, и суд обязан  принять решение по спорным вопросам.

Безотносительно к тому, будет ли  подписан ответчи- ком договор, он считается заключенным на условиях про- екта, имеющегося в судебном  деле. Это правило касается всех случаев понуждения к заключению договора  (по выкупу приватизированного имущества, по продажам с торгов  и  др.).

Важная проблема — изменение  и расторжение  зак- люченных договоров. Здесь необходимо различать од- ностороннее,  двухстороннее и судебное  изменение и ра- сторжение договора.

 

 

 

 

 
Действует правило,  что односторонний  отказ  от до- говора  или  одностороннее изменение его условий  не до- пускаются, за исключением случаев, предусмотренных за- коном или самим договором. Последняя возможность одностороннего отказа или изменения договора  в силу включения в сам  договор  условия  об этом  появилась в нашем  законодательстве впервые с   Она закрепле-

на ст. 310 и п. 3 ст. 450 ГК РФ  в отношении договоров, связанных с осуществлением предпринимательской дея- тельности. Для применения этих правил  достаточно, что- бы хотя бы одна  из сторон  договора  действовала с пред- принимательской целью.

Возможность для  одностороннего отказа  от договора или  изменения его  условий   используется  прежде  всего как реакция на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные акты одностороннего растор- жения  или  изменения договора  называют мерами опера- тивного воздействия.  Они представляют эффективное правовое средство  защиты  интересов лиц  от негативных последствий нарушения. Такие  действия позволяют пре- дотвратить или уменьшить возможные потери  от нару- шения.

Примером может служить  предусматриваемое в кре- дитных   договорах   право   банка   расторгнуть  договор   в случае обнаружения недостоверности в представленных заемщиком документах  или  неуплаты  процентов в уста- новленный срок.

Одностороннее изменение или прекращение договора может предусматриваться также на случаи изменений хозяйственной ситуации или условий деятельности сто- рон.  Подобные способы реагирования на изменение об- стоятельств уже не являются мерами  оперативного воз- действия, а представляют один  из способов защиты  от рисков.

 

 

Так,   в  договорах  купли-продажи  или  поставки  сто- роны  нередко  предусматривают право  на:

• одностороннее  уменьшение  количества товара  или изменение ассортимента в случае  существенных измене- ний  покупательского спроса;

• одностороннюю корректировку цены  в случаях  ко- лебания   курсов  валют  или  инфляционных процессов.

Если  в договоре  предусматривается возможность одно- стороннего его расторжения или изменения условий, то важно четко определять основания для этого,  а также поря- док  и  сроки  таких  действий.  В договоре  между  словами

«вправе расторгнуть»  или  «вправе изменить» должны  обя- зательно  стоять слова «в одностороннем порядке». Эквива- лентом  слов  «расторгнуть  в одностороннем порядке»  п.  2 ст. 450 ГК РФ  признает слова  «вправе  отказаться от дого- вора».

Возможность одностороннего отступления от догово- ра достаточно  широко предусматривается законом. Здесь надо  различать   возможности отказа  от:

а) любых договоров;

б) договоров определенного типа;

в) конкретных видов договоров.

 

 
ст. 328 (п.  2) и 405 ГК РФ  предусматривают об-

щее  для  всех  договоров   право  лица  на  односторонний отказ  от договора  при  просрочке исполнения обязатель- ства другой  стороной, если лицо  утратило  Интерес к до- говору.  Просрочка представляет неисполнение установ- ленных   законом  или  договором   обязанностей  в  срок либо столь деятельную задержку,  что исключает своевре- менное  исполнение обязательства.

Статья  782  ГК  РФ  предусматривает  общую  возмож- ность отказа кредиторов от исполнения, т.е. возможность одностороннего расторжения кредиторами любых  до- говоров на возмездное  оказание услуг.  Отказ сопряжен с

 

 

 
обязанностью  кредитора возместить другой  стороне  по- несенные затраты по договору  — не убытки,  а лишь фак- тические  расходы.  При  этом  по ряду договоров  данного типа,  т.е. договоров  на оказание услуг, законодатель до- полнительно закрепляет право  кредитора на односторон- ний  отказ.  Так,  доверитель  во всякое  время  может отка- заться             от        договора         поручения.     Страхователь и выгодоприобретатель согласно  ст.  958   РФ  вправе  от- казаться  от договора  страхования.  Комитент  может  от- менить  данное  комиссионеру поручение.  Грузоотправи- тель  и  пассажир вправе  отказаться от перевозки,  сдать билет и потребовать возврата  внесенных провозных пла- тежей.

Внутри  договоров  на  оказание услуг выделяется осо- бая группа договоров, основанных на взаимном доверии сторон друг к другу. В римском праве их называли фи- дуциарными.  По  таким  договорам  закон  предусматрива- ет право  на односторонний отказ также для должника, а не только для кредитора. Так,  закон  закрепляет возмож- ность  для  поверенного  отказаться  от  договора   поруче- ния,  для агента  — отказаться от агентского договора.

Законодательство об отдельных  видах договоров  пре- дусматривает  возможность для одностороннего растор- жения  или  изменения договора  по конкретным  основа- ниям. Например, ст. 523 ГК РФ называет  ряд оснований для одностороннего отказа или изменения договора по- ставки как поставщиком, так и покупателем. Ряд осно- ваний  для отказа  от договора  купли-продажи указаны  в ст.  487 и 488  ГК  РФ .  Транспортные уставы  и  кодексы предусматривают широкую группу оснований для заяв- ления   грузоотправителем  или   транспортной  организа- цией  отказа  от договора  перевозки  груза.  Хранитель   в силу ст.  893 и 910 ГК  РФ  может  изменить условия  хра- нения, если это необходимо для предотвращения утраты

 

 

 
или  порчи   товара.   Подрядчик  может  изменить  техни- ческую документацию (ст.  744 ГК РФ) , если удорожание не  превысит   стоимости строительства.

Возможность одностороннего  отказа  от договора  мо- жет проистекать из существа договора  и из делового обычая. Таково, например, право  поклажедателя во вся- кое время отказаться от хранения и взять от хранителя переданную ему вещь.  Весьма актуально  в нынешних ус- ловиях  право  клиента  в  любое  время  расторгнуть дого- вор  расчетного или  иного  счета  с банком.

Односторонний отказ от договора или изменение его условий  производятся по письменному заявлению упра- вомоченной стороны. Какого-либо подтверждения согла- сия на это от контрагента не требуется.  В посылаемом заявлении целесообразно устанавливать конкретный срок,  начиная с которого  договор  считается  измененным или  расторгнутым, например начиная с такого-то числа или  через  10 дней  после  получения заявления об этом.

Когда в договоре предусмотрена возможность изме- нения  или  расторжения договора,   но  отсутствует  указа- ние об одностороннем порядке, это означает, что измене- ние или расторжение производятся по взаимному соглашению сторон  либо в судебном  порядке. Расторже- ние или изменение договора по взаимному согласию контр- агентов  оформляются:

1)  подписанием  составленного сторонами документа в виде  соглашения или  протокола к договору;

 

 
2) обменом  письмами или телеграммами. Здесь необ- ходим именно обмен документами, подписанными сто- ронами.  Направленное  предложение и   от-

вет о согласии  влекут изменение или прекращение договора.  Оставление полученного предложения без от- вета не считается  согласием на изменение или на рас- торжение  договора.

 

 

 
При изменении или расторжении договора  по со- глашению  сторон  обязательство считается

 

 

 

 

 

 
или    с момента заключения

шения. Однако стороны  могут в самом соглашении установить  иной срок для изменения или прекращения обязательства. Важно просчитывать все последствия та- ких действий   и  определять оптимальный  срок.

 

 
Теперь  о третьем  — судебном порядке. Сторона, заин- тересованная  в  изменении или  в  расторжении  догово- ра,  направляет письменное предложение об этом.  Здесь действует  обязательная  процедура  досудебного   урегули- рования.  Другая  сторона  обязана  дать  ответ  в  30-днев- срок,  установленный ст. 452 ГК РФ . Однако  в самом предложении может  быть  указан  иной,   более  короткий срок  для  ответа  на  предложение.  Эту  возможность сле- дует использовать для ускорения достижения определен- ности  в отношениях сторон.

При  отказе  от принятия предложения или  непоступ- лении ответа в установленный срок заинтересованная сторона вправе предъявить в суд иск об изменении или расторжении договора.  ГК РФ  в целом  ограничил осно- вания для изменения или досрочного расторжения до- говоров,  что направлено на повышение устойчивости, ста- бильности договорных связей.  По некоторым видам договоров  закон  вводит дополнительные ограничения на изменение их условий.

Так,  в силу п. 2 ст. 424 ГК РФ изменение цены товара после заключения договора допускается в случаях и на условиях,  предусмотренных договором  или законом. Со- гласно  ст.  614 ГК РФ  размер  арендной платы  может  из- меняться по  соглашению сторон  не  чаще  одного  раза  в год. Соответственно и в суд с такими  исками  при недо- стижении  согласия   можно   обращаться  не  чаще  одного раза в год.

 

Договор может быть изменен или расторгнут  по ре- шению  суда в нескольких группах  случаев.

 

 

 

 
1.  Возможность  требовать  изменения или  расторже- ния  договора  по  суду в  связи  с  какими-то обстоятель- ствами может быть предусмотрена самими  сторонами в договоре.  Стороны на практике достаточно  часто предус- матривают  в  договорах   возможность  судебного  измене- ния  тех или иных условий, указывая  необходимые осно- вания

 

 
2. Закон  предусматривает общую возможность требовать в суде изменения или расторжения договора в случае су- щественного нарушения договора  другой   Суще-

ственным согласно  ст. 450 ГК РФ  признается нарушение, вследствие  которого  сторона  в значительной мере лишает- ся возможного дохода от сделки.  Данная  норма  ГК РФ воспроизводит аналогичное положение Венской конвенции

1980 г.

Значительной мерой утраты дохода согласно  Прин- ципам  международных коммерческих договоров  УНИД- РУА  признается  потеря   50\%  возможного дохода  и  бо- лее.

 

 
3. Статьей  451 ГК  предусмотрено такое  общее ос- нование для  судебного  изменения или  расторжения до- говора,  как существенное изменение обстоятельств после заключения договора.  Здесь речь идет об изменении воз- можностей или  условий  деятельности одной  или  обеих сторон.  Заявитель иска обязан доказать:  новизну  обстоя- тельств,  появление их после заключения договора;  суще- ственный характер  таких  обстоятельств,  необходимость корректировки договора  с учетом  происшедших измене- ний.  Одним  из критериев существенности также  служит значительная  утрата   стороной  возможного  дохода   от сделки.  Изменение договора  по этому основанию допус- кается  в  исключительных случаях.

 

Из-за  затруднительности, а  порой   и  невозможности расторжения  договоров при  существенных  изменениях обстоятельств стороны  в  долгосрочных  договорах   (на- пример,  на  строительство объектов,  на  осуществление крупномасштабных поставок)  предусматривают: а)  ого- ворки  о специальных рисках, в которых  определяют по- рядок  распределения потерь  при  существенных измене- ниях   обстоятельств;            оговорки   о   существенных затруднениях, которые дают дополнительные основания для  корректировки договора.

4. В соответствии с п. 2 ст. 60 ГК РФ в случае реорга- низации юридического лица, в какой  бы форме  она  ни осуществлялась, кредитор юридического лица вправе по- требовать  прекращения обязательства, должником по ко- торому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.  Данная возможность касается любых видов до- говоров.

5.  Законодательство,  регулирующее конкретные  виды договоров, предусматривает немало  специальных основа- ний  для  судебного  изменения и  расторжения договоров. Так, ст. 619 ГК РФ предусматривает право на судебное ра- сторжение договора  аренды  в случаях  использования на- нимателем имущества не в соответствии с его назначением или невнесения более двух раз подряд  арендной платы. Покупатель по  договору   купли-продажи  при  обнаруже- нии недостатков товара вправе  требовать  соразмерного уменьшения цены, замены товара  на доброкачественный или иных  изменений условий  договора  (ст.  475 ГК РФ) . Все эти изменения договора производятся по решению суда, если стороны не смогли  добровольно урегулировать спор.

Когда  закон  или  договор  не  предусматривают осно- ваний для судебного  изменения или расторжения дого- вора, иск  заявителя не будет удовлетворен судом.

 

 

 

 
Для предпринимателей и юристов  важно прогнози- ровать возможность тех или иных нарушений и предус- матривать  в  договоре   право   на  одностороннее или  су- дебное изменение договора.  Для учета таких ситуаций следует изучать состояние дел с выполнением соответ- ствующих  договоров. Практика   о том,

что стороны более охотно  идут на включение в договоры условий  о возможности судебного, а не одностороннего изменения или расторжения договора, особенно если такая  возможность предусматривается как взаимная, па- ритетная.

В данной работе следует учитывать  еще два важных положения. При  изменении договора  в судебном  поряд- ке в силу ст.  453 ГК РФ  договор  считается измененным или  прекращенным с  момента  вступления  в  законную силу решения суда.  Это правило представляется неудач- ным.  Суд сейчас  лишен  возможности, даже когда это не- обходимо  по обстоятельствам дела, указать  иной  срок, с которого договор  считается измененным или  прекра- щенным. Такое явно не соответствует потребностям прак- тики.

Пункт 4 ст. 453 ГК РФ предусмотрел, что в случае изменения или расторжения договора  любым  способом стороны не вправе требовать  возвращения того, что было исполнено до момента изменения или  расторжения до- говора.  Это означает, что если одна из сторон  поставила станок   или  автомобиль,  а  вторая  не  оплатила его  сто- имость  и  по  требованию продавца договор  расторгнут, то от покупателя нельзя  требовать  возврата  неоплачен- ного товара в натуре.  Можно взыскать лишь  неуплачен- ную сумму и у

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 |