Имя материала: Коммерческое право

Автор: Постовой Николай Васильевич

Глава 1   понятие, предмет и метод коммерческого  права, его место в системе  частного права. принципы, система и наука, функции коммерческого  права. коммерческое  правоотношение

 

§1 . Понятие коммерческого права

 

В литературе имеется различный  подход к определению  поня- тия коммерческого права. При попытках сформулировать это оп- ределение используются разные критерии. Одни ученые берут за основу предмет,  при этом в качестве вида деятельности  обознача- ется торговля1.

Другие ученые полагают, что отличить коммерческое право от гражданского,  например,  можно по субъектному составу, который они называют специальным.

Третья точка зрения сводится к тому, что существуют чисто коммерческие  или смешанные  общественные  отношения, которые составляют предмет коммерческого  права.

Почти во всех точках зрения  отсутствует конкретно  сформули- рованное определение понятия «коммерческое право». Данный подход связан с укоренившимся  представлением о том, что ком- мерческое право это не отрасль права,  а подотрасль гражданского права и в силу этого является учебной дисциплиной, наукой о тор- говой деятельности. В частности, такой точки зрения придержива- ется и Пугинский  Б.И.,  определяя коммерческое  право как науку, как учебную дисциплину.

 

1  Пугинский Б.И, Коммерческое право. М., 2000. С. 13, 29; ТыннельА. Курс международ- ного тергового права. Минск, 2000. С. 7.

В.Ф.  Попондопуло в учебнике «Коммерческое право»  (СПб, 1997) дает свое определение понятия коммерческого права:  «Коммерческое право  - это  совокупность общих  и специальных норм  гражданского (частного) права, регулирующих отношения  между  лицами, осуще- ствляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием.

В.Ф.  Попондопуло считает, что частное  право  - это только  граж- данское право, и фактически приравнивает термин «частное*  и тер- мин  «гражданское» право.  А затем  делает  вывод, что коммерческое право  - это составная часть гражданского права, при  этом  замечая, что самостоятельность или  относительность коммерческого права  не зависит от того, разделен или нет частноправовой материал на два ко- декса (гражданский и торговый) или объединен в одном гражданском.

Данная точка зрения нацелена на обеспечение монополии граж- данского права  в регулировании общественных отношений, что, по нашему  мнению, не  соответствует реальной  действительности,  в том  числе  естественному,  фактическому праву, действующему во всем мире.

Коммерческое право  - это совокупность норм частного права общего и специального характера, регулирующих общественные отношения, складывающиеся в результате торговой деятельнос- ти. Такое  определение было  в дореволюционной правовой литера- туре. Оно  имеет место и в зарубежной литературе  по торговому пра- ву. Например, в «Курсе международного торгового права» А. Тынель, Я. Функ, В. Хвалей исходя из господствующей концепции междуна- родного торгового права дают следующее  определение: «Под меж- дународным торговым правом  понимается совокупность правовых норм  «международного законодательства, а также  совокупность обычаев  или  обыкновений международной торговли, типовых  кон- трактов, регулирующих частные  отношения, возникающие при осу- ществлении международной торговли. Иначе говоря, это  «совокуп- ность  норм, регулирующих отношения в сфере  торговли».

Мало чем отличается от этого универсального определения поня- тие и определение национального торгового (коммерческого) права.

Следует заметить, что относительно предмета  коммерческого права  аналогичную позицию занимает и Б.И.  Пугинский. Опреде- ляя   предмет   коммерческого  права   как   учебной   дисциплины, Б.И.  Пугинский полагает, что таким  предметом является правовое регулирование коммерческой,  т.е. торговой, деятельности1. Иначе говоря, предметом коммерческого права  являются отношения, складывающиеся в  результате   осуществления торговой деятель-

 

Пугинский Б.И. Коммерческое право. М., 2000. С. 13-

ности.  Это уточнение имеет важное  значение с точки зрения чисто- ты  науки  теории   права.   Нормы права  регулируют  определенные группы  общественных отношений,  складывающихся в различных сферах  деятельности, но не деятельность, как таковую.

Предмет коммерческого права  составляют отношения,  склады- вающиеся по поводу осуществления торговой деятельности.

Одни  авторы  полагают, что предмет коммерческого права со- ставляют   отношения,  возникающие  между  предпринимателями или с их участием  в связи  с осуществлением ими предпринима- тельской деятельности1... Данное  определение, по нашему  мнению, весьма  абстрактно,  так  как  в  предмет  коммерческого (торгового) права  включается непомерно широкий круг  общественных отно- шений. Связано это с тем, что авторы данной точки зрения прирав- нивают  коммерческое право к предпринимательскому. Причиной этому  послужило то, что за основу  разработки понятия коммерче- ского права было взято определение предпринимательской дея- тельности, закрепленное в ст. 2 ГК РФ. Указанное в ГК РФ опреде- ление  с научной точки  зрения не является бесспорным. В нем отсутствует вообще  научный подход, который строится на основе родовой или  видовой классификации терминов, их значении при определении понятий. В этой  связи  полагаем нецелесообразным использование в качестве  предмета  коммерческого права опреде- ление предпринимательства, данное в ст. 2 ГК РФ, поскольку такой подход не имеет  логической последовательности. Это прослежива- ется, например, при  попытке сформулировать определение поня- тия коммерческого права, у В.Ф.  Попондопуло2.

С одной стороны, названный автор считает, что коммерческое право  является частью  гражданского права, т.е.  это  означает что оно  не представляет собой  самостоятельную отрасль  права, с дру- гой - он соглашается с точкой  зрения Г.Ф. Шершеневича о том, что торговое  право представляет собой совокупность норм частного пра- ва... имеющую применение в области торговли. Кроме того, далее дает- ся собственное определение коммерческого права. Т.е. оно признается разновидностю права.  Определяются его принципы, система, источ- ники, субъекты, объекты  отношений, предмет и метод.

В учебнике, подготовленном коллективом авторов  Санкт-Пе- тербургского университета, изложены при этом и общая, и особен- ная  части  коммерческого права.  Это, по  нашему  мнению, и  есть

 

Попондопуло В.Ф. Коммерческое право. Изд-во СПб университета, 1997. Т. 1. С. 8.

часть тех самых признаков, которые позволяют отнести  коммерче- ское право  к отрасли  права, имеющей комплексный характер.

Следует  заметить, что в отечественной научной литературе  ком- мерческое (торговое) право пока не названо отраслью частного права.

Его называют либо частью  гражданского права1, либо подотрас-

лью гражданского права2, либо  вообще  отрицают таковое.

Авторы, специалисты в области  международного торгового пра- ва считают, что «международное торговое  право  является самосто- ятельной отраслью  права  в связи  с тем, что оно  имеет  самостоя- тельный предмет  правового регулирования и специфические источники регулирования отношений»3.

Но  если  это  так, то  почему  же  национальное торговое  право, т.е. коммерческое, не может характеризоваться как отрасль  права? У них одни  и те же признаки, принципы, предмет  правового регу- лирования, метод правового регулирования. Кроме того, их станов- ление  и развитие взаимообусловлено.

По  нашему  мнению, данное  определение понятия и точка  зре- ния Б.И.  Пугинского о коммерческом праве как отрасли  или подот- расли  гражданского права  является более обоснованной, нежели  у других авторов.  Б.И.  Пугинский ближе  подошел к проблеме поня- тия коммерческого права.

Исходя из этого коммерческое право можно назвать смежной отраслью  права.

Г.Ф.  Шершеневич, определяя характер  международного торго- вого  права,  утверждал, что  оно  отличается смешанным  характе- ром - отчасти  публичным, отчасти  частным. То есть в дореволюци- онной доктрине права  допускалась возможность формирования комплексных отраслей, основанных отчасти  на публичном, отчасти на частном праве.  А следовательно, допускалось сочетание методов правового регулирования: императивного и диспозитивного в тор- говом праве.

По поводу существования смежных отраслей права в юридической литературе  имеются и в настоящее время различные точки зрения.

Одни ученые полагают, что есть такие отрасли, которые сочетают в себе совокупность норм других отраслей  права, которые регулиру- ют определенные группы  общественных отношений с присущим им особым  методом  правового регулирования. Например, муниципаль-

 

Попондопуло 8.Ф. Коммерческое право. СПб., 1997. С. 16-19.

Пугинский Б.И. Коммерческое право. М., 2000. С. 12.

ТынельА., ФункЯ., Хвалей В. Курс международного торгового права. Минск, 2000. С. 21.

ное право признано комплексной, смежной отраслью права в силу то- го, что множество его норм возникло на базе основных отраслей  пра- ва: гражданского, земельного, экологического, административного, конституционного и т.д.1   Обусловлено это тем, что муниципальное право охватывает  сферы и публичного, и частного права, сочетая при этом два метода правового регулирования: императивный и диспози- тивный. Следует заметить, что вопрос  о сочетании методов  правово- го регулирования имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Теоретические разработки в условиях развития новых эко- номических отношений должны способствовать развитию права. При этом формирование доктрины права, по нашему мнению, должно учитывать  естественные, фактические условия, саму жизнь.

Попытки отдельных ученых вычленить из системы общего  пра- ва чистые отрасли права пока что не имеют точного практического результата. Эта теория  оторвана от реальной жизни, от естествен- ного права.

Более близкой к реальной жизни является точка зрения В.Д. Со- рокина, который считает, что «в советском праве  существует  еди- ный  метод  правового регулирования, в котором дозволение, пред- писание и запрет  выступают в качестве  системных элементов, т.е. как  слагаемые,  естественно,  взаимодействующие между  собой»2. То же самое можно  сказать  относительно коммерческого и пред- принимательского права  как  смежных  отраслей, сочетающих доз- воление, предписание и запрет, т.е. смешанный метод правового регулирования.

Фактически исходя из этого утверждения В.Д. Сорокина излага- ется   точка   зрения  B.C.   Мартемьяновым3,  И.В.   Донниковым4, В.В. Лаптевым5, а также О.М. Олейником6 о том, что предпринима- тельское  (хозяйственное) право  располагает двумя  методами пра- вового  регулирования. Такой  подход  вполне  реален  и для коммер- ческого  (торгового) права.

С.С.  Алексеев  в своей  книге  «Право:  азбука  - теория  - филосо- фия»  называет торговое  право  комплексным, т.е. построенным на

 

Кутафин О.Е., Фадеев В.И. Муниципальное право РФ. М., 2000. С. 7-17; Постовой Н.В.

Муниципальное право России. М., 2000. С. 4-7.

 

Сорокин В.Д. Метод правового регулирования. Теоретические проблемы. М., 1976. С. 144.

 

Мартемьянов B.C. Хозяйственное право. М., 1994. Т. 1.С. 1.

Дойников И.В. Предпринимательское (хозяйственное) право. М., 1998. С. 8. Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997. С. 7. ОлейникО.М. Предпринимательское (хозяйственное) право. М., 2000. С. 28-32.

основе  сочетания императивного и диспозитивного методов  право- вого регулирования.

Анджей  Тынель, как отмечалось, вообще  считает, что междуна- родное  торговое  право  является самостоятельной отраслью  права  в связи с тем, что оно имеет самостоятельный предмет правового регу- лирования и специфические источники регулирования отношений.

При  этом А.Тынель  замечает, что «таким  также является пони- мание  международного торгового права  и в практике деятельности ЮНСИТРАЛ»1.

Таким  образом, и национальное коммерческое (торговое) право можно  рассматривать как  отрасль  права, но  только  смежную  от- расль, комплексную отрасль  права, сочетающую нормы различных отраслей права,  воздействующих на  определенную группу  обще- ственных отношений с помощью диспозитивного и императивного методов  правового регулирования.

 

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 |