Имя материала: Коммерческое право

Автор: Круглова Н. Ю.

§2.3. хозяйственные товарищества и хозяйственные общества

Х

озяйственными товариществами и обществами (схема 2.2) признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. В странах Европы и в Японии хозяйственные общества и их объединения именуются компаниями, в США — корпорациями.

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему по праву собственности. В некоторых случаях хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).

Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.

§ 2.3.1. Хозяйственные товарищества

Л Остановленная Гражданским кодексом РФ организация

хозяйственных товариществ и организация их деятельности представлены на схемах 2.5 и 2.6.

С точки зрения коммерческой деятельности важно отметить следующие особенности хозяйственных товариществ:

Ф- полные товарищи ведут предпринимательскую деятельность от имени товарищества, но учредительным договором может быть установлен иной порядок ведения дел;

v участники-вкладчики (коммандитисты) не участвуют в предпринимательской деятельности и в управлении товариществом;

 

 

СЖЛЛДОЧВДА КАПИТАЛ И ИМУЩЕСТВО ТОВАРИЩЕСТВА СнЛВДбЧМЫР ИЛПНТШЛ ГЇІВВЕМІкЦрСТРВ сесій*4 rij ркпрдср учродострлои

нрМщ)

ОкпрдМ в счЦдпчцИЇ крпнтлл тіііцнііцктш ипгут Ыт. л«іцн, йуирги, пр/гч* тиши» нлм рыуи|астра»нныа прям netfl нрм* лр«Н. ИМШірі дрминуч оцінку. Оцрцкр прямірп Дртср гч[ы пиипнч учр«дит«п«й (учі -Г llPJP.IJij

К цкичкту r«f д«рст*льнс& раг*стррц*« ■ п пп ррщ»с і л и учктАИЧ 44RHh іимти ни mm ngmtnw снага нпцді л склдлрчмын чрлштрп, сстш>ь-

Иу¥> ЧСТ» — ■        уСТИЮеЛ ■ И141 ¥ЧР*ДИІИЯЬЩЛІ Д0ХЄ*<1Р4М

Ниуимнггвд. шээдолаэ* ш счет «пцдо* VP*fl".учЛС 1 НИК 1)«|. ■ ті'їм

прв«л»дФимо» н пр*»4р«т»нгно* твядщшжтяеи ■ лрвцке* «Гв Дрятрль-ияети, лринааллжр'т ару ми пеня* »№ні*«п

 

С х •■■ м       Организация хозяйственных

товариществ

 

УПРАВЛЕНИЕ

 

ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО

¥пв*вл*чиа «УЦіКТВЛМТОа по в6>цйм> еогпаошо веек учвети»-кав, term учрщитчльиым договором теварищктві м* проду-е#огр**№ принлти» р*ш»мил

frMlhOJЧИСТКО** ГОЛОСОО

Ka**fljriH трясти не иннт □днн гйппс, если учроднтил ьиьгіі д:* гапором т*й □пр«^йл*н иной пб-рнДОк опр#д*Лй«ни рМлиЧяСТВ* ґМйййа иЧиТ Ими ми

 

ТОВАРИЩЕСТВО НА ВЕР£

Управлвнрн оеуіцмтвлиотея полиьим пнырнцами

Вкладчики м» Вправа УЧІОТВО-мтъ ■ управлении" и ввданни

ДЄл, «L ТЦЦИЧ ОСЩрчытъ ДЯИОТ-вня палимі Т0«»рищ»4

Вспядчиен вгччо получ*"» информации й днігольмосім iw>-

pHIlfcfGTBJ Я ^НкКОЧИІЬ^Я О *TD

nwiuul приищи и Вилиньїни

 

 

 

 

С х е м а 2.6. Организация деятельности хозяйственных товариществ

полные товарищи несут ответственность всем принадлежащим им имуществом, участники-вкладчики несут риск убытков лишь в пределах внесенных ими вкладов;

прибыль и убытки как полного товарищества, так и товарищества на вере распределяются между полными товарищами пропорционально их долям в складочном капитале или в соответствии с условиями договора (соглашения) между участниками. Участник-вкладчик вправе получить часть прибыли, причитающуюся на его долю, в порядке, предусмотренном учредительным договором (который подписывается всеми полными товарищами).

Остановимся подробнее на ответственности участников полного товарищества. Законодательная норма, предусматривающая неограниченную солидарную ответственность полных товарищей, установлена в интересах участников имущественного оборота и не может быть отменена или ограничена договором.

Неограниченная ответственность участников полного товарищества по его долгам делает его весьма привлекательным для потенциальных контрагентов, а также повышает надежность и кредитоспособность товарищества в глазах других участников имущественного оборота. Рассмотрим основные вопросы, связанные с такой ответственностью.

По долгам товарищества в первую очередь отвечает само товарищество как самостоятельный субъект права, име-югций свое имущество. Поэтому имущество товарищества не может быть объектом взыскания по долгам отдельных товарищей.

Вместе с тем полное товарищество является объединением лиц, из вкладов которых создается капитал самого товарищества. Участники товарищества извлекают прибыль от использования этого капитала, непосредственно участвуя в делах товарищества, а также несут дополнительную ответственность по его долгам. Поэтому на долю участника в имуществе товарищества может быть обращено взыскание его личными кредиторами при недостатке иного имущества товарища для покрытия долгов.

Таким образом, кредитор участника полного товарищества не может обратить взыскание по частным долгам участника на имущество полного товарищества, однако он может обратить взыскание на долю своего должника в этом имуществе, потребовав выдела части имущества товарищества.

Подлежащая выделу доля имущества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе. Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе. Однако при этом он в течение последующих двух лет будет ответственным по долгам товарищества (ст. 80 ГК РФ).

Если же такой участник передал товариществу какое-либо имущество на праве пользования, то на это имущество может быть обращено взыскание по его долгам, так как оно является собственностью не товарищества, а внесшего его товарища. Если такого имущества достаточно для удовлетворения требований кредитора, то кредитор не имеет права требовать еще и выдела доли такого участника.

Следует обратить внимание на то, что лицо, вступающее в товарищество после его образования, отвечает наравне с учредителями товарищества, в том числе и по тем обязательствам, которые возникли до вступления в товарищество. Такая ответственность лежит на нем и в том случае, если он, вступая в товарищество, не знал о тех или иных обстоятельствах, лежащих на товариществе, и даже если эти обстоятельства были от него умышленно скрыты. В последнем случае этот товарищ имеет право, кроме общего регрессного иска к остальным товарищам, предъявить к ним также иск об убытках, понесенных им вследствие введения его в заблуждение.

В случае, если участник оплатит долг товарищества, он имеет право обратного требования к остальным участникам соразмерно доле участия каждого из них в убытках товарищества. Эта доля участия должна быть указана в договоре. Если же такого указания нет, то должник, исполнивший солидарное обязательство, имеет право обратного требования к остальным должникам в равных долях, если иное не установлено законом или договором. Неуплаченное одним из со должников падает в равных долях на всех остальных.

В соответствии с пунктом 2 статьи 75 ГК РФ участник, выбывший из состава товарищества, отвечает по долгам товарищества в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл. Ответственность выбывшего товарища остается такой же, как если бы он оставался в товариществе, то есть неограниченной и солидарной. Она распространяется не только на обязательства, возникшие во время его пребывания в товариществе, но и на те обязательства, которые возникли в течение всего времени, в продолжении которого он останется ответственным.

Солидарную ответственность товарищи несут по всем обязательствам полного товарищества, по каким бы основаниям эти обязательства не возникли (сделки, правонарушения, неосновательное обогащение). Кроме того, товарищи несут такую же ответственность по обязательствам, возникшим в силу сделок, заключенных кем-либо из товарищей, хотя бы и не от имени товарищества, но в его интересах.

 

§ 2.3.2. Общество с ограниченной ответственностью

П

равовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества определяются Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (в ред. от 21 марта 2002 г.).

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

По смыслу определения, содержащегося в Законе об 000, общество с ограниченной ответственностью является разновидностью коммерческой организации (объединения капиталов), характеризующейся, во-первых, делением уставного капитала на доли и, во-вторых, отсутствием ответственности участников по долгам общества личным имуществом.

000 может создавать филиалы и открывать представительства (которые не являются юридическими лицами), иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица, созданные как на территории Российской Федерации, так и за ее пределами.

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. 0 0 0 может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником. При этом в роли учредителей и участников хозяйственных обществ по общему правилу не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления, так как в гражданско-правовом смысле они являются финансируемыми собственником учреждениями с ограниченным вещным правом оперативного управления на свое имущество, которое исключает возможности свободного распоряжения им.

Число участников общества не должно превышать пятидесяти. В силу этого ограничения очевидно, что 0 0 0 является предпочтительной организационно-правовой формой малых предприятий (когда участники общества — преимущественно физические лица) и средних предприятий (когда участники общества — преимущественно юридические лица).

Участники общества вправе:

■v> участвовать в управлении делами общества;

4 принимать участие в распределении прибыли;

получать информацию о деятельности общества, знакомиться с его документацией;

■О продать или уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества;

0- в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;

получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

 

иметь дополнительные права, предусмотренные уставом общества или предоставленные по единогласному решению общего собрания участников общества.

Участники общества обязаны:

•> вносить вклады в уставный капитал общества;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества;

нести дополнительные обязанности, определенные уставом общества или возможные по единогласному решению общего собрания.

Дополнительные права и обязанности могут предоставляться как всем без исключения участникам общества, так

 

гдельным его участникам. Возложение дополнительных обязанностей на конкретного участника общества либо прекращение или ограничение принадлежащих ему дополнительных прав возможно только по решению общего собрания, принятому большинством не менее двух третей голосов участников общества, и при обязательном согласии с этим самого участника. По российскому законодательству дополнительные права и обязанности считаются принадлежащими исключительно определенному участнику общества и поэтому не могут переходить при отчуждении его доли к приобретателю доли.

Закон сохранил ничем не ограниченную возможность выхода участника из общества в любой момент без согласия общества или других участников. Реализация такой возможности потребует выплаты уходящему участнику действительной стоимости его доли (либо выдачи с его согласия соответствующего имущества в натуре), что может поставить общество в нелегкое положение.

Учреждение общества. Следуя отечественной традиции и правилам Гражданского кодекса, Закон сохранил для данных обществ требование двух учредительных документов: учредительного договора (если число участников два и более) и устава.

В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также основные параметры общества: состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников из общества.

Устав общества должен содержать:

4> полное и сокращенное фирменное наименование общества;

Ф сведения о месте нахождения общества;

*> сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; ■Ф сведения о размере уставного капитала общества; сведения о размере номинальной стоимости доли каждого участника общества;

права и обязанности участников общества;

■Ф сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из него;

сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

иные сведения, предусмотренные Федеральным законом.

Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие федеральным законам.

Закон предусматривает, что при противоречиях в содержании учредительного договора и устава предпочтение следует отдавать уставу, причем не только в отношениях с третьими лицами (на что, собственно, и рассчитан устав), но и в отношениях с участниками общества.

Учредители общества:

•ф заключают учредительный договор;

Ф> утверждают устав общества (решение должно быть принято единогласно);

•Ф избирают (назначают) исполнительные органы общества;

ф- утверждают денежную оценку неденежных вкладов в уставный капитал общества;

■ф несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества (до одобрения их действий общим собранием участников).

Уставный капитал общества. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью по Закону составляется не «из стоимости вкладов его участников» (re. 1 ст. 90 ГК РФ), а из «номинальной стоимости долей его участников» {п. 1 ст. 14). В этом отношении Закон занял более четкую, чем Кодекс, позицию. Он различает номинальную стоимость доли участника, по соотношению которой с уставным (первоначальным) капиталом и определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, кото-

 

рая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника.

Например, если уставный капитал общества на момент его создания составлял 10 млн. руб., а чистые активы в результате его деятельности составляют 40 млн. руб., то номинал доли участника, внесшего 1/5 уставного капитала общества, составит 2 млн. руб., тогда как ее действительная стоимость будет 8 млн. руб.

Таким образом, номинал доли определяется ее первоначальной оценкой, а ее действительная стоимость — реальной оценкой, которая в обычном случае должна быть выше номинала, поскольку успешно работающее общество будет иметь имущества больше, чем его уставный капитал. Из этого, в частности, следует, что стоимость вклада каждого учредителя общества не может быть меньше номинала его доли, а при приеме в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли. Соответственно этому вклады в уставный капитал общества увеличивают номинальную стоимость долей его участников, тогда как вклады в иное имущество общества увеличивают действительную стоимость долей участников, не влияя на размер и номинал их долей в уставном капитале.

Уставный капитал общества не может составлять менее 100 минимальных размеров оплаты труда и рассматривается как минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов.

Для поддержания сложившегося между участниками общества баланса интересов уставом общества или единогласным решением его общего собрания возможно ограничение максимального размера доли участника (если, например, участники общества хотят исключить возможность преимущественного положения одного из них) либо ограничение возможности изменения соотношения их долей, то есть запрет неограниченного увеличения доли одного или нескольких участников при соответствующем уменьшении долей остальных участников. Однако такое решение должно носить общий характер, касающийся любых участников общества, и не может быть принято в отношении конкретного участника (участников).

Вкладом в уставный капитал общества могут служить вещи (включая деньги и ценные бумаги), а также права требования или пользования, имеющие денежную оценку.

В этом качестве не могут выступать профессиональные и иные знания и навыки, оказанные обществу услуги или обещания предоставления услуг, деловая репутация и деловые. связи, так как они не могут составить объект требований возможных кредиторов общества. Кроме того, устав конкретного общества может дополнительно определить виды имущества, которые не могут служить вкладом в его уставный капитал. Следует отметить повышение гарантии в отношении переданных в уставный капитал общества прав пользования определенными вещами. При выходе или исключении из общества участника, передававшего обществу в качестве такого вклада имущество в пользование, а не в собственность, данное имущество остается в пользовании общества в течение срока, на который оно первоначально было передано.

Денежная оценка неденежных вкладов утверждается единогласным решением общего собрания участников общества. Неденежные вклады участников на сумму более 200 минимальных размеров оплаты труда подлежат независимой оценке. В случае завышения оценки такого вклада как участники общества, так и независимый оценщик в течение трех лет с момента его внесения несут солидарную ответственность по обязательствам общества при недостаточности его имущества в размере завышения стоимости неденежного вклада (в субсидиарном порядке).

Участники общества несут ответственность за соблюдение срока, на который имущество было передано обществу в качестве их вклада: в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник общества, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока.

Срок, в течение которого каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал, не может превышать одного года с момента государствен-. ной регистрации общества. К моменту государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен не менее чем на половину.

Наряду с защитой интересов потенциальных кредиторов Закон устанавливает ряд новых гарантий для участников общества. Так, для сохранения размера имеющихся у них долей и поддержания сложившегося баланса их взаимных и имущественных интересов установлены специальные правила об изменении (увеличении и уменьшении) размера уставного капитала общества.

Увеличение уставного капитала общества допускается тремя способами. Во-первых, оно возможно за счет имущества самого общества (без дополнительных вкладов его участников), то есть за счет его чистых активов. Для того чтобы сумма увеличения (АУК) отражала реальный, а не фиктивный прирост имущества общества, она, очевидно, не должна превышать разницу между стоимостью его чистых активов (ЧА)* и суммой уставного капитала (УК) и резервного фонда (РФ), то есть:

йУК < [ЧА - (УК + РФ)

или вновь образованный уставный капитал (УК = УК + АУК) не должен превышать разницу между чистыми активами и резервным фондом:

УК $ ЧА - РФ.

При этом размер долей участников общества остается неизменным, но увеличивается их номинал, а в структуре капитала общества увеличивается соотношение суммарной номинальной стоимости долей его участников (уставного капитала) к их действительной (оценочной, рыночной) стоимости (К):

УК ^ УК К К

V

Увеличение уставного капитала за счет имущества повышает гарантии кредиторам и позволяет обществу при необходимости увеличить суммарный объем обязательств, что ведет к снижению резервной величины чистых активов.

Если превышение чистых активов над уставным капиталом составляет АЧА — К — УК, то при увеличении суммарных обязательств на величину приращения уставного капитала (АУК) резервная (в данном случае — фактическая) величина чистых активов будет:

АЧА - К - [УК + йУ/О, то есть уменьшается на величину АУК.

* Чистые активы — это сумма активов за вычетом суммарных обязательств.

Вследствие уменьшения резервной величины чистых активов повышается риск несостоятельности общества, поэтому увеличение уставного капитала за счет имущества общества и, соответственно, увеличение объема суммарных обязательств целесообразно лишь при благоприятных для общества условиях.

Во-вторых, увеличение уставного капитала возможно за счет дополнительных вкладов участников в уставный капитал. Дополнительные вклады могут быть произведены всеми участниками общества пропорционально их долям, что в этом случае приведет к увеличению их номинальной стоимости при сохранении размера доли каждого из участников.

Общее собрание своим решением определяет: ❖ общую стоимость дополнительных вкладов

 

где ЛВгл — действительная стоимость дополнительного вклада і-го участника; п — число участников общества;

■ф- единое для всехучастников соотношение (т)) между стоимостью дополнительного вклада и суммой увеличения номинала доли (iHCj).

Закон предусматривает, что номинальная стоимость доли участника общества может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада, то есть Д#С, < .

Данная норма исходит из того, что при увеличении уставного капитала резервная величина чистых активов не должна уменьшаться. В подтверждение этого приведем некоторые преобразования.

В СООТВеТСТВИИ С ИЗЛОЖеННОЙ раНЬШе НОРМОЙ г|( = т] =

= const — для всех участников общества,

ЛЯС,    , п

--ТАГ*»*

Уставный капитал за счет дополнительных вкладов участников увеличивается наЛУіГ, при этом:

п *

1-І м

Если суммарные обязательства общества будут равны уставному капиталу, то резервная величина чистых активов составит: до увеличения уставного капитала

АЧА = К - УК; после увеличения уставного капитала АЧА ~(К + АК)- (УК + АУК) = {К + АК) - (УК + гАК) = = (К - УК) + АК(1 - г|) = АЧА + АК(1 - г,).

Если    = 1,0, то АЧА   АЧА; при    < 1,0 АЧА > АЧА.

Это означает, что при увеличении уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов всех участников общества в соответствии с установленной в Законе правовой нормой резервная величина чистых активов общества не уменьшится, если общество будет принимать дополнительные обязательства в пределах уставного капитала.

Законом предусмотрено, что дополнительные вклады в уставный капитал могут сделать не все, а лишь некоторые участники или участник общества. Для этого также необходимо решение общего собрания, так как в результате не только увеличивается номинал долей (доли) участников, внесших дополнительный вклад, но и размер их доли, а следовательно, соответственно уменьшаются доли других участников.

В-третьих, увеличение уставного капитала возможно за счет вкладов вновь принимаемых участников (если эта возможность прямо не исключена уставом конкретного общества). При этом обязательно решение общего собрания, в частности, потому, что увеличение капитала таким образом всегда влечет соответствующее изменение долей участников. Номинал доли нового участника общества не может превышать стоимости его вклада и, как правило, должен быть меньше этой стоимости, так как определенная часть его вклада должна служить оплатой соответствующей части чистых активов общества (новый участник должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость выделяемой ему доли).

Уменьшение уставного капитала общества допускается двумя способами: либо путем пропорционального уменьшения номинальной стоимости долей всех участников (с сохранением размера их долей), либо путем погашения долей, принадлежащих обществу. Правила поведения заинтересованных сторон в различных ситуациях, связанных с уменьшением уставного капитала, представлены в табл. 2.2. Алгоритм внесения изменений в уставный капитал общества и связанные с этим изменения устава общества показаны на схеме 2.7.

 

Сложившаяся ситуация

Правила поведения заинтересованных сторон

 

такого требования предоставлено федеральным законом, в этих случаях вправе предъявить требование в суд о ликвидации общества

 

. Недостаток имущества общества для выплаты выходящему из общества участнику действительной стоимости его доли

Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Действительная стоимость доли участника общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае, если такой разницы недостаточно для выплаты участнику общества, подавшему заявление о выходе, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму

Закон устанавливает правила перехода доли (части доли) участника общества в уставном капитале общества к другим участникам и третьим лицам; приобретения обществом доли (части доли) в уставном капитале; залога долей участников; обращения взыскания на долю (часть доли) участника общества. В дополнение к Закону такие правила могут быть установлены уставом общества.

Участник общества вправе продать или иным способом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества или, если это не запрещено уставом общества, третьему лицу. При этом участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли). Право покупки доли (части доли), непропорциональной размерам долей участников общества, может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении, внесено, изменено и исключено из устава общества по ре-

С х е м а 2.7. Алгоритм внесения изменений в уставный капитал (УК) и устав общества (УО)

ОС — общее собрание участников общества шению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками единогласно.

Возможность сохранения неизменным состава участников общества с ограниченной ответственностью — одно из преимуществ данной организационно-правовой формы. С этой целью Закон разрешает устанавливать уставом конкретного общества запрет не только продажи, но и иной уступки доли (части доли) участника третьим лицам либо обязательное согласие общества или остальных его участников на такую уступку или продажу.

Устав общества может предусматривать необходимость получения согласия остальных участников общества и на переход доли к наследникам или иным правопреемникам лица, являвшегося участником общества.

Участник общества вправе заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, третьему лицу с согласия общества по решению общего собрания участников.

Залог участником общества принадлежащей ему доли (или ее части) третьему лицу также может быть запрещен уставом общества. Ведь при продаже доли (ее части) с публичных торгов (в том числе при ее реализации в качестве предмета залога) приобретатель доли становится участником общества независимо от согласия самого общества или других его участников.

В случае, если уставом общества уступка доли (части доли) участника общества третьим лицам запрещена, а другие участники общества от ее приобретения отказываются, а также в случае отказа в согласии на уступку доли (части доли) участнику общества или третьему лицу, если необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества его долю (часть доли).

Доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана (по решению общего собрания участников общества, принятому единогласно) всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом, третьим лицам и полностью оплачена. Нераспределенная или непроданная часть доли

 

должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества.

Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества по долгам данного участника допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества. При этом общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли (части доли) участника общества.

Участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества. При этом его доля переходит обществу и общество обязано выплатить ему действительную стоимость его доли или (при наличии согласия) выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Если выплата осуществляется за счет уменьшения уставного капитала, то это влечет крайне неблагоприятные для общества последствия.

Вклады в имущество общества. Участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников вносить вклады в имущество общества пропорционально их долям в уставном капитале, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества.

Эти вклады не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале общества. Они увеличивают чистые активы и величину превышения чистых активов над уставным капиталом.

Уставом общества может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества, вносимых всеми или определенными его участниками, а также могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества.

Распределение прибыли. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества. Однако в уставе общества по единогласному решению общего собрания его участников может быть установлен иной порядок распределения прибыли. Общество не вправе распределять прибыль между его участниками: до полной оплаты всего уставного капитала общества;

■ф- до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника в случаях дополнительных вкладов участ-

5. Заказ .V 2178.

пп

 

ников в уставный капитал или вступления в общество третьего лица;

■О- если общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате распределения прибыли;

v если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате распределения прибыли.

Размещение обществом облигаций. Общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах. Размещение облигаций допускается на сумму, не превышающую размера уставного капитала или величины обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала.

При отсутствии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами с целью гарантировать выполнение обязательств перед владельцами облигаций, размещение облигаций допускается не ранее третьего года существования общества при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.

В случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общество обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами.

Управление обществом. Высшим органом управления обществом является общее собрание его участников (может быть очередным и внеочередным). Каждый участник общества имеет на общем собрании участников число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества (за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом). Уставом общества по единогласному решению общего собрания может быть установлен иной порядок определения числа голосов, принадлежащих одному участнику.

С целью защиты интересов мелких участников общества Закон допускает кумулятивное голосование при избрании членов наблюдательного совета и коллегиального исполнительного органа ООО (если такое голосование предусмотрено в уставе общества). При кумулятивном голосовании даже меньшинство участников способно провести свою кандидатуру в выборные органы.

Компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с Федеральным законом об ООО.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества относится:

определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала (принимается большинством не менее 2/3 голосов всех участников общества);

внесение изменений в учредительный договор (принимается всеми участниками общества единогласно);

образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

 

назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

принятие решения о реорганизации или ликвидации общества (принимается всеми участниками общества единогласно);

назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

решение иных вопросов, предусмотренных Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Компетенция общего собрания в области коммерческой ' деятельности показана в табл. 2.3.

 

Дополнитель-ние права и обязанности участников общества

Предоставление дополнительных прав участнику (участникам) общества

Прекращение или ограничение дополнительных  прав, предоставленных всем участникам общества Возложение дополнительных обязанностей на всех участников общества Прекращение дополнительных обязанностей

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества (при условии, что участник общества, на которого возла-дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие)

Уставный ка- Утверждение денежной оценки вно-

питал, вкла- симых неденежных вкладов (при уч-

ды в устав- реждении общества)

ный капитал, Денежная оценка неденежных вкла-

имущество дов в уставный капитал, вносимых

общества        участниками общества и принимае-

мыми в общество третьими лицами Увеличение уставного капитала по заявлению участника общества или U>c-ли не запрещено уставом) третьих лиц

Изменение размера vi ;:.]г.1 го капитала общества Изменение и исключение положений устава, регулирующих порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников, а также

связанные с вне-

Увеличение уставного капитала за счет имущества общества

Увеличение уставного капитала за счет внесения дополнительных вкладов участников

Обязанность по внесению вкладов в имущество общества Порядок определения размеров вкладов в имущество общества, непропорциональных размерам долей участников общества, а также ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества и соответствующие изменения учредительных документов в связи с изменением и исключением указанных положении сением вкладов в имущество в отношении отдельного участника

Решение о внесении вкладов в имущество общества

Распределе-    Распределение прибыли в ином по-ние прибыли    рядке, чем это предусмотрено законом, а также утверждение связанных с этим изменений устава

Принятие решения о распределении чистой прибыли общества между его участниками

Сделки

Принятие решения о размещении обществом облигаций и

ценных бумаг

Решение о совершении обществом сделки, в которой имеется заинтересованность,* принимается общим собранием участников большинством голосов от общего числа голосов тех участников, которые не заинтересованы в этой сделке

* Имеется в виду заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффи-со     лированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении со     обществом сделки в случаях, предусмотренных статьей 45 Закона.

 

В структуре управления обществом допускается образование наблюдательного совета (совета директоров), контролирующего прежде всего деятельность исполнительных органов общества. Ведь по Закону к компетенции наблюдательного совета относятся формирование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, а также дача согласия на совершение от имени общества крупных сделок или сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, входящих в состав исполнительных органов или наблюдательного совета общества. Однако эта основная функция ослаблена возможностью участия в его деятельности членов коллегиального исполнительного органа (число которых может доходить до 1/4 состава совета директоров).

Уставом общества может быть также предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора). В обществах, имеющих более 15 участников, наличие ревизионной комиссии (ревизора) является обязательным. Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества может осуществлять утвержденный общим собранием участников аудитор (не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, членами коллегиального исполнительного органа и участниками общества).

Руководство текущей деятельностью общества (точнее — оперативное управление обществом) осуществляется избранным общим собранием и подотчетным ему и совету директоров исполнительным органом. Исполнительный орган может быть единоличным (генеральный директор, президент, управляющий), однако наряду с ним устав общества может предусмотреть образование коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции). Общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества.

Единоличным исполнительным органом общества, а также членом его коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо (если речь не идет об управляющей компании). В этой роли, следовательно, не может выступать представитель юридического лица или публично-правового образования, действующий на основании доверенности. Более того, это физическое лицо выступает здесь в личном качестве (а не как должностное лицо одного из участников) и поэтому не может быть без решения общего собрания или наблюдательного совета заменено, например, в случае его отстранения от должности другим должностным лицом соответствующей организации. С одной стороны, это обстоятельство укрепляет статус такого лица и снимает ряд практических затруднений, связанных с участием в обществах других юридических лиц или публично-правовых образований. С другой стороны, оно должно усилить его осмотрительность, так как за неблагоприятные результаты своих действий по отношению к обществу физическое лицо может ответить личным имуществом.

Закон устанавливает полную имущественную ответственность членов наблюдательного совета и коллегиального исполнительного органа общества за убытки, причиненные обществу их виновными действиями. Аналогичную ответственность перед обществом несет также единоличный исполнительный орган или управляющая компания (наемный управляющий). При этом с иском о ее применении вправе обращаться не только само общество, но и любой из его участников, что существенно повышает эффективность применения ответственности.

Реорганизация и ликвидация общества. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования по правилам, установленным Гражданским кодексом РФ для реорганизации юридических лиц.

Общество вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив.

Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ с учетом требований Федерального закона и устава общества. Общество может быть ликвидировано также по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.

Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Общее собрание участников добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется лик-

 

видационной комиссией между участниками общества в следующей очередности:

•Ф в первую очередь осуществляется выплата участии -кам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли;

■Ф- во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но не выплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества.

§ 2.3.3. Общество с дополнительной ответственностью

О

бществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила Гражданского кодекса РФ об обществах с ограниченной ответственностью.

 

§ 2.3.4. Акционерное общество

П

орядок создания, реорганизации и ликвидации акционерных обществ, их правовое положение, права и обязанности акционеров, правовые нормы защиты их прав и интересов определяются Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (в ред. от 6 апреля 2004 г.) и Федеральным законом «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ (в ред. от 21 марта 2002 г.). Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25 процентов акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами («золотая акция*), определяются Федеральным законом «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21 декабря 2001 г. Ws 178-ФЗ. Обладатель специального права («золотой акции») имеет право вето при принятии на общем собрании акционеров решений по наиболее важным вопросам деятельности общества.

Правовое положение акционерного общества. Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество. Оно несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Таким образом:

<■ имущество общества находится в общей собственности акционеров;

■ф- каждый отдельный акционер не имеет прав на имущество общества, так как нельзя обособить его долю от общего имущества, в силу чего акционер обладает лишь обязательственными правами и поэтому не может выступать в качестве субъекта хозяйственных отношений.

К организации и деятельности акционерного предприятия недостаточно подходить только с точки зрения его имущественных и обязательственных прав. Акционерное предприятие — это производственно-хозяйственная, социаль-

Has-, и экологическая целеустремленная развивающаяся система, в которой имущество находится в общей собственности акционеров.

Определение акционерного общества как коммерческой организации недостаточно полно отражает его целеустремленность. В понятии гражданского права коммерческими организациями признаются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Однако такое нормативное определение цели не соответствует объективному предназначению производства: производство существует исключительно для удовлетворения потребностей общества (без потребностей не может быть производства). Поэтому объективно главной целью деятельности акционерного предприятия является удовлетворение определенных общественных потребностей. Получение прибыли для производственно-хозяйственных структур является промежуточной целью: она необходима для последующего реинвестирования в развитие производства в интересах удовлетворения новых или растущих потребностей. Таким образрм, получение прибыли подчинено более высокой цели — удовлетворению потребностей. Как без потребностей нет производства, так и без удовлетворения потребностей нет прибыли.

Сущность акционерного дела заключается, в первую очередь, в привлечении средств инвесторов (акционеров) для ускорения развития производства путем реинвестирования получаемой прибыли. Поэтому основную (но не главную) цель акционерного общества более полно отражает формула: рост собственного капитала акционерного общества за счет накопления и реинвестирования получаемой прибыли. Эта цель подчинена главной цели — удовлетворению потребностей общества в товарах и услугах определенного вида.

В финансовом менеджменте, получившем широкое распространение в корпорациях США, в качестве основной цели деятельности фирмы принимается максимизация доходов акционеров. Это выражается в максимизации цен на акции и, следовательно, в максимизации стоимости капитала фирмы. Менеджеры при этом исходят из того, что максимизация цен на акции полезна для общества. Чтобы цены на акции росли, необходимо, во-первых, работать эффективно и снижать издержки; во-вторых, производить такую продукцию, которая нужна потребителям, что, в свою очередь, требует разработки новых технологий, новых товаров и создания новых рабочих мест, и, наконец, фирма должна обеспечить качественное и своевременное обслуживание, иметь достаточные запасы товаров и удобное местоположение. Все эти факторы необходимы для получения прибыли и повышения цены акции, но они же приносят прямую выгоду и обществу в целом.

Так или иначе, но субъективная цель предпринимателя — получить прибыль благодаря объективным закономерностям производственного процесса и рыночной конкуренции трансформируется в объективную цель — удовлетворить потребности общества.

Законом установлено, что общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Особо стоит вопрос об ответственности за банкротство АО, вызванное действиями (бездействием) акционеров и других лиц, имеющих право давать обязательные для выполнения указания либо другим образом определять его действия. На указанных акционеров и других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества. Поскольку закон устанавливает, что ответственность «может быть возложена», очевидно, что решение этого вопроса относится к компетенции суда, если ответственные лица не признают ее добровольно при предъявлении обществом претензии.

Однако наибольшая трудность в реализации установленной субсидиарной ответственности заключается в сложности (а нередко в невозможности) доказательства, что банкротство явилось следствием тех или иных действий или распоряжений. Результаты производственно-хозяйственной деятельности носят многофакторный характер, и выявление значимости тех или иных факторов требует серьезной аналитической работы, что, в свою очередь, возможно при хорошо поставленном учете и наличии высококвалифицированных кадров. Более того, закон устанавливает, что ответственность указанных акционеров и (или) лиц наступает только в случае, если они заведомо знали, что результатом их действий или исполнения обществом их обязательных распоряжений будет банкротство общества {ст. 3 Федерального закона об акционерных обществах), то есть если они умышленно действовали во вред обществу.

Основательность этой нормы закона вызывает сомнение, во-первых, практической недоказуемостью того, что лица, причинившие вред, «заведомо знали» о последствиях. Во-вторых, умышленные действия с подобными целями и результатами могут носить характер скрытого рефлексивного воздействия (один из методов экономической агрессии).

Филиалы и представительства. Акционерное общество может создавать филиалы и открывать представительства, правовое положение которых показано в табл. 2.4.

Филиалы корпораций США создаются преимущественно в стратегических зонах хозяйствования (СЗХ), где компания имеет долгосрочные интересы. СЗХ образуются в определенных географических районах по принципу однородности удовлетворяемых потребностей, по типу используемой технологии или виду выпускаемой продукции, по типу клиента (см. главу 1). Функции компании в конкретной СЗХ выполняются ее филиалами. В отношении каждой СЗХ фирма определяет свои стратегические позиции в конкуренции (усиливать СЗХ, поддерживать или свертывать деятельность с тем или иным темпом). Таким образом, в крупных компаниях филиал является основным элементом производственной структуры. Иногда в состав филиала входят несколько заводов (фабрик). Представительства компаний открываются чаще всего в районах сосредоточения стратегических ресурсов, предприятий, находящихся с компанией в производственной или науч

но-технической кооперации, а также в районах активной коммерческой деятельности.

Классификация акционерных обществ. В российском законодательстве акционерные общества классифицируются по признакам: экономических отношений, способов размещения акций и государственной принадлежности (схема 2.8). Эта классификация в основном соответствует международной практике.

По признаку экономических отношений акционерное общество может быть основным (материнским), дочерним, зависимым и сестринским. Эти отношения отражают экономическую субординацию юридически самостоятельных предприятий: самостоятельные субъекты хозяйствования связаны с волей других субъектов хозяйствования и находятся в той или иной степени под контролем последних.

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 |