Имя материала: Иностранные инвестиции

Автор: Л. А. Зубченко

1.3. особенности и этапы создания предприятий с зарубежными партнерами в россии

Процесс создания совместного предприятия включает в себя ряд этапов, главными из которых являются выбор и оценка потенциального партнера, анализ результатов его финансовой деятельности, установление необходимых контактов, заключение протокола о намерениях, выбор организационно-правовой формы совместного предприятия, заключение соглашение о его создании, регистрация совместного предприятия.

Важную роль в создании совместного предприятия играет выбор его организационно-правовой формы. В настоящее время совместные предприятия в России могут создаваться в различных правовых формах. Правовая форма предприятия — комплекс юридических, хозяйственных норм, определяющих характер, условия, способы формирования отношений между собственниками предприятия, а также предприятием и другими, внешними по отношению к нему субъектами хозяйственной деятельности и органами государственной власти. Правовая форма предприятия определяет сферу ответственности и правомочности его акционеров (пайщиков), формы отчетности, режим налогообложения, структуру органов управления и другие аспекты, знание которых необходимо для установления деловых отношений партнеров.

В России коммерческие организации с иностранными инвестициями могут создаваться в следующих правовых формах. Хозяйственные товарищества:

полное товарищество;

товарищество на вере (коммандитное). Хозяйственные общества:

общество с ограниченной ответственностью;

общество с дополнительной ответственностью;

акционерные общества:

закрытое акционерное общество;

открытое акционерное общество.

Полное товарищество — хозяйственное товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом и, следовательно, не могут участвовать в других полных товариществах, так как в противном случае принцип ответственности своим имуществом мог бы быть поставлен под вопрос.

Новый Гражданский кодекс (ГК) РФ, в отличие от ранее действовавшего законодательства (Закона о предприятии, все положения которого, кроме двух статей, с 1 января 1995 г. прекратили действовать), рассматривает полное товарищество в качестве юридического лица. Его участниками могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе создавать полное товарищество.

Индивидуальный предприниматель — гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью в различных сферах производства, торговли и т.д. без образования юридического лица.

Полное товарищество имеет фирменное название, под которым онс заносится в реестр собственников. Фирменное название должно включаті либо имена (названия) всех его участников, либо имя (название) одного или нескольких участников с добавлением слов «компания» и «полное товарищество». Члены полных товариществ непосредственно участвуют в управлении деятельностью и собственностью их предприятия.

Законодательство РФ (как и многих развитых стран) разрешает участие физических и юридических лиц только в одном полном товариществе. Сутью этой формы предприятия является субсидиарная ответственность, поэтому рекомендуется вступать в полное товарищество только с теми партнерами, к которым изначально существует полное и абсолютное доверие. При этом особо тщательно следует составлять учредительный договор, оговаривая в нем, что важнейшие решения принимаются членами товарищества только по общему согласию. Поскольку любой из участников полного товарищества занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом, для создания и функционирования полного товарищества не требуется устав, устанавливающий компетенцию его органов. Единственным учредительным документом такой коммерческой организации является учредительный договор.

Преимущества полного товарищества:

а)         возможность аккумулирования значительных средств в относи-

тельно короткие сроки;

б)         каждый член полного товарищества имеет право заниматься пред-

принимательской деятельностью от имени товарищества наравне с дру-

гими участниками;

в)         полные товарищества более привлекательны для кредиторов, так

как их члены несут неограниченную ответственность по обязательствам

товарищества.

К недостаткам полных товариществ относится то, что между полными товарищами должны быть особо доверительные отношения, в противном случае это может привести к быстрому распаду этой коммерческой организации.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) — хозяйственное товарищество, в котором участвует как минимум одно лицо, отвечающее по обязательствам товарищества своим имуществом (полный товарищ), и как минимум одно лицо, несущее ответственность в пределах суммы внесенного вклада (вкладчик, или коммандитист).

ГК РФ исходит из того, что при создании товарищества на вере оно должно иметь как минимум двух полных товарищей и как минимум одного вкладчика. В дальнейшем в процессе деятельности товарищества на вере число полных товарищей может уменьшиться до одного. Полные товарищи фактически образуют полное товарищество в рамках товарищества на вере и поэтому их положение определяется правилами нового ГК, касающимися полных товариществ. При этом лицо лишь один раз может выступать в качестве полного товарища либо в полном товариществе, либо в товариществе на вере — по его выбору.

Управление деятельностью товарищества на вере и ведение его дел являются исключительной прерогативой полных товарищей и подчиняются правилам о полном товариществе. Вкладчики могут выступать от имени товарищества только при наличии соответствующей доверенности от полных товарищей, имеющих право на ведение дел. Но и в этом случае коммандитист должен действовать исключительно в соответствии с указанием полных товарищей и не принимать никаких самостоятельных решений.

В случае ликвидации товарищества на вере вкладчики (коммандитисты) имеют преимущество перед полными товарищами, что можно расценивать как своего рода компенсацию за их подчиненное положение в период деятельности товарищества. Из ликвидационного имущества в первую очередь возмещают их вклады, а затем они наравне с полными товарищами принимают участие в распределении оставшегося имущества. Однако следует подчеркнуть, что коммандитисты как участники товарищества не могут получить никаких ликвидационных выплат до удовлетворения требований кредиторов товарищества.

Вкладчик товарищества на вере обладает тремя имущественными правами, связанными с внесением им вклада в имущество товарищества:

имеет право на получение причитающейся на его долю части прибыли товарищества;

имеет возможность свободно выйти из товарищества с получением своего вклада;

может передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и третьему лицу; при этом согласия товарищества или полных товарищей не требуется;

— при ликвидации товарищества на вере имеет преимущественное перед полными товарищами право на получение своих вкладов или их денежного эквивалента из имущества товарищества после удовлетворения требований других кредиторов.

Преимуществом товарищества на вере перед полным товариществом является то, что оно имеет возможность для привлечения дополнительных средств не за счет имущества полных товарищей, а за счет вкладчиков, — такой возможности полные товарищества не имеют.

Товарищество на вере может быть особенно привлекательным для организации сотрудничества двух категорий лиц. Одни из них — не располагающие капиталом носители многообещающих замыслов, не опасающиеся ответственности и риска, готовые поставить на карту во имя перспективной идеи даже свое имущество. Другие — богатые, имеющие свободные средства и готовые вложить их в выгодное дело, но не тяготеющие к предпринимательским хлопотам. Первые становятся действительными членами товарищества на вере (полными товарищами), а вторые — членами-вкладчиками (коммандитистами), финансирующими общее дело.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — хозяйственное общество, учрежденное одним или несколькими лицами, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости своих вкладов в уставный капитал. В Законе о предприятии (отмененном с 1 января 1995 г.) ООО не было, а было товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО). Новый ГК РФ не предусматривает создания ТОО, а существующие ТОО подпадают под действие правовых норм для ООО. Их деятельность регулируется новым ГК и Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Общество с дополнительной ответственностью — то же, что и ООО, но с одним отличием — участники его несут ответственность по его обязательствам в одинаковом для всех кратном (трехкратном, пятикратном, десятикратном) размере к стоимости вкладов в уставный капитал, а не в пределах стоимости вкладов, как в ООО. Это значит, что при недостаточности имущества данного общества для удовлетворения претензий его кредиторов его участники могут быть привлечены к имущественной ответственности, причем солидарно друг с другом. Однако размер этой ответственности ограничен — он касается не всего личного имущества участников (как в полном товариществе), а лишь его части — одинакового для всех кратного размера сумм внесенных вкладов (например, трехкратного, пятикратного и т.д.). С этой точки зрения, общество с дополнительной ответственностью занимает промежуточное положение между обществами и товариществами. В настоящее время этот тип предприятий не получил в России широкого распространения.

Уставный капитал (фонд) ООО разделен па доли, размер и численность которых определяется учредительным документом. ООО отличается от традиционного акционерного общества тем, что его капитал подразделяется на доли участия, а не на акции. Письменное свидетельство об уплате взносов, называемое обычно паевым свидетельством, является в отличие от акции не ценной бумагой, а юридической распиской.

Учредительными документами ООО являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если ООО учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.

Высшим органом ООО является общее собрание его участников. Общество может быть добровольно ликвидировано или реорганизовано в акционерное общество или в производственный кооператив только по единогласному решению его участников.

По сравнению с другими формами хозяйственных обществ ООО имеет следующие особенности.

Оно является разновидностью объединения капиталов и, следовательно, не требует обязательного личного участия своих членов в делах общества.

Уставный капитал ООО разделен на доли участников и соответствует их ответственности по делам общества.

Преимущества ООО заключаются в:

возможности быстрого аккумулирования значительных средств;

возможности создания одним лицом;

ограниченной ответственности членов общества по его обязательствам.

Недостатки ООО связаны с тем, что его уставный капитал не может быть меньше величины, установленной законодательством. Кроме того, ООО менее привлекательно для кредиторов, так как его члены несут только ограниченную ответственность по его обязательствам.

Акционерное общество (АО) —хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций и участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах нарицательной стоимости принадлежащих им акций.

Акция является свидетельством права ее покупателя на совладение АО, тогда как приобретение выпущенной АО облигации делает покупателя облигации его кредитором.

Наряду с ГК РФ создание, положение и функционирование АО определяются Законом об акционерных обществах (1996 г.). АО делятся на два типа: открытые и закрытые. Открытое АО характеризуется тем, что:

оно вправе увеличивать уставный капитал путем открытой подписки на выпускаемые акции и свободной их продажи, т.е. без согласия других акционеров; закрытое не может проводить открытую подписку па выпускаемые им акции;

его акционеры могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров; акционеры закрытых обществ имеют преимущественное право приобретать акции, продаваемые другими акционерами этого общества;

оно обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков; ЗАО — лишь в отдельных случаях;

число участников ОАО не ограничено, число ЗАО не может превышать 50.

По мнению специалистов, для коммерческих организаций с иностранными инвестициями (КОМИ) форма товарищества (полного и на вере) вряд ли может быть названа удачной, так как учредители должны будуг нести ответственность по его убыткам всем своим имуществом, что вряд ли устроит иностранных инвесторов. Именно поэтому товарищества с иностранными инвестициями создаются в РФ лишь в исключительных случаях, когда, например, на этом настаивает российский партнер.

Форма общества с дополнительной ответственностью также не получила распространения в России. Чаще всего для совместных предприятии используется форма акционерной компании (АО). При выборе между ОАО и ЗАО малые предприятия отдают предпочтение ЗАО, тогда как крупные -— ОАО.

В целом АО по своей юридической форме близко к ООО, по мнению некоторых специалистов, оно, по сути, является разновидностью ООО, так как его участники не отвечают по его обязательствам и несут лишь риск утраты вложенных средств.

Вместе с тем между ЗАО и ООО существуют различия:

Сравнительная характеристика ООО и АО

уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число акций, а ООО — на доли определенных размеров; необходимость регистрации акций может значительно удлинить процесс создания ЗАО по сравнению с ООО;

акции, как правило, распространяются среди большого числа акционеров, особенно у ОАО;

учредительными документами ООО являются учредительный договор и устав, а ЗАО — лишь устав, при этом заключается также договор между учредителями, который, однако, определяет порядок совместной деятельности учредителей, а не статус общества, и теряет силу е момента регистрации общества;

в отличие от ООО, участник которого может в любой момент выйти из него, получив стоимость части имущества, соответствующую его доле, в ЗАО такая возможность не предусмотрена: держатели акций могут продать их, но не могут заявить о своем выходе из ЗАО и потребовать принудительного изъятия части имущества общества;

от АО требуется публичное ведение дел — публикация отчетов и т.д., тогда как от ООО — в отдельных случаях;

ЗАО, если от него требуется публичное ведение дел, должно привлекать аудитора для проверки правильности годовой финансовой отчетности.

Управление АО. Высшим органом управления АО является общее собрание акционеров. В компетенцию общего собрания акционеров входит:

внесение изменений и дополнений в устав или утверждение нового устава;

реорганизация общества;

ликвидация АО, назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидациокнь'.х балансов:

определение численности совета директоров (наблюдательного совета), избрание гге членов и досрочное прекращение полномочий;

определение предельного количества объявленных акций;

утверждение или уменьшение уставного капитала;

образование исполнительного органа АО, досрочное прекращение его полномочий;

утверждение аудитора общества;

утверждение годовых отчетов, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков, распределение прибылей и убытков;

установление порядка ведения общего собрания, образования счетной комиссии;

определение формы сообщения информации акционерам и др.

Решение отдельных вопросов может быть передано совету директоров (наблюдательному совету), если это оговорено в уставе АО. Решение принимается большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.

Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностью АО, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания акционеров. В исключительную компетенцию совета директоров входит решение следующих вопросов:

определение приоритетных направлений деятельности АО;

созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;

утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании;

вынесение на общее собрание вопросов о реорганизации АО;

увеличение уставного капитала (сели это право предусмотрено уставом или общим собранием);

размещение облигаций и иных ценных бумаг (если иное не оговорено уставом);

определение рыночной стоимости имущества;

образование исполнительного органа АО и досрочное прекращение его полномочий;

рекомендации по оплате ревизионной комиссии и услуг аудитора;

рекомендации по размеру дивидендов по акциям и порядку их выплаты;

использование резервного и иных фондов АО.

Члены совета директоров избираются годовым общим собранием сроком на один год, при этом член совета может переизбираться неограниченное число раз. Полномочия члена совета директоров и всего состава совета могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания акционеров.

Руководство текущей деятельностью АО осуществляется директором (генеральным директором) или директором и правлением, а в отдельных случаях (по решению общего собрания и договору, утвержденному советом директоров) — управляющим. По закону генеральный директор не может быть председателем совета директоров.

Преимущества А О:

а)         Корпоративная форма доказала па практике свою рациональность,

особенно там, где необходимы крупные капиталы, крупномасштабное

производство, высокая степень риска.

б)         АО гарантированы от того, что при выходе его участников ос-

новной капитал общества будет уменьшен. Это связано с тем, что орга-

низация капитала с помощью отчуждения оборотных ценных бумаг — акций дает возможность сконцентрировать большой капитал, первоначально распыленный среди мелких вкладчиков (акционеров), а также возможность быстрого отчуждения и приобретения акций, особенно с помощью биржевого механизма и представительских акций, т.е. возможность быстрого, почти мгновенного, перелива больших масс капитала из одной сферы деятельности в другую в соответствии со складывающейся конъюнктурой.

в)         АО являются проводниками научно-технического прогресса, так

как им под силу осуществить весь цикл «паука — производство».

г)         АО имеют право выпускать дополнительно акции и другие цен-

ные бумаги.

д)         В случае банкротства общества акционер несет ответственность

в пределах стоимости своих акций.

К недостаткам АО относится отсутствие возможности у всех владельцев акций принимать участие в управлении акционерным обществом. Кроме того, в руках отдельных лиц может сосредоточиться огромный капитал, что может привести к злоупотреблению и неэффективному его использованию.

Создание предприятия в любой организационно-правовой форме начинается с составления и заключения учредительного договора — документа, регламентирующего отношения между учредителями как будущими совладельцами предприятия. В РФ содержание договора регламентируется Гражданским кодексом. В этом документе отражаются организационно-правовая форма, предмет и цели деятельности создаваемого предприятия, его местонахождение и юридический адрес, определяются величина уставного капитала и правила передачи долей, основные принципы деятельности предприятия, органы управления, вопросы распределения прибыли между учредителями, их права и обязанности по отношению к предприятию и др. вопросы

Вторым документом, который составляют учредители, является устав— официальный документ, регламентирующий отношения между предприятием и государством. Его содержание также регулируется ГК РФ, оно в значительной мере перекликается с содержанием учредительного договора, однако в отличие от последнего отражаемые в уставе вопросы рассматриваются с точки зрения взаимоотношений между предприятием и государством, а не взаимоотношений между учредителями в рамках самого предприятия.

В хозяйственных товариществах капитал называется складочным, в хозяйственных обществах—уставным.

Уставный (складочный) капитал является начальной основой деятельности хозяйственного общества (товарищества), минимальным размером имущества, гарантирующим интересы его кредиторов.

Размер уставного капитала зафиксирован в уставе акционерного общества, он не может быть менее размера, предусмотренного законом об АО.

Если по окончании второго и последующего финансового года стоимость чистых активов общества (т.е. реально имеющегося у него имущества) окажется меньше уставного капитала, общество (с уведомлением всех своих кредиторов) обязано объявить об этом и зарегистрировать это уменьшение. При этом кредиторы вправе потребовать досрочного исполнения обязательств.

Если стоимость чистых активов становится меньше установленного законом минимального размера уставного капитала, то акционерное общество подлежит ликвидации.

В настоящее время минимальный размер уставрюго капитала совместного предприятия составляет в РФ 1000 минимальных зарплат. Минимальный размер уставного капитала предприятия со 100-процентным владением иностранного инвестора зависит от его организационно-правовой формы: для ОАО он составляет 1000 минимальных зарплат, для остальных организационно-правовых форм — 100 минимальных зарплат.

Максимальный размер уставного (складочного) капитала в РФ не установлен. Однако при превышении определенного предела на создание КОМИ требуется согласие Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предприятий.

В соответствии с ГК РФ екладсм е уставный (складочный) капитал совместного предприятия могут выступать:

деньги;

ценные бумаги;

другие вещи;

имущественные права, имеющие денежную оценку;

информация.

При рассмотрении вопроса о том, что может вноситься в качестве вклада в уставный капитал, особое внимание уделяется нематериальным благам и информации. ГК РФ причисляет к нематериальным благам жизнь, достоинство, личную неприкосновенность, честь и доброе имя, деловую репутацию и т.д., которые не могут быть внесены в уставный капитал.

Информация может быть вкладом в уставный капитал, если она имеет коммерческую ценность.

Сроки внесения вкладов в уставный (складочный) капитал зависят от правовой формы, однако в любом случае на момент регистрации совместного предприятия должно быть внесено не менее 50\% суммы уставного капитала.

Товары, ввозимые на территорию РФ в качестве вклада в уставный капитал коммерческих организаций с иностранными инвестициями, освобождаются от уплаты налога на добавленную стоимость (НДС). Указанная льгота не распространяется на подакцизные товары, а также на товары, не относящиеся к основным производственным фондам.

В целом действующие в России экономические (хозяйствующие) субъекты, помимо их организационно-правовой формы, могут быть классифицированы следующим образом.

а)         В зависимости от наличия или отсутствия юридического лица:

индивидуальные предприниматели без образования юридического лица (к ним относятся и фермеры), однако к ним применяются правила, регулирующие деятельность юридических лиц;

коммерческие организации;

некоммерческие организации.

б)         По происхождению собственности:

публичные — учрежденные государством или субъектами Федерации;

частные — учрежденные гражданами и юридическими лицами частного права.

в)         По происхождению капитала:

национальные предприятия;

совместные предприятия;

предприятия, полностью принадлежащие иностранному капиталу.

г)         По экономическим показателям:

малые;

средние;

крупные.

д) По основной деятельности: промышленные; транспортные, торговые, сельскохозяйственные и т.д.

В России к малым относятся предприятия с числом занятых не более 100 человек в промышленности, строительстве и на транспорте; не более 60 человек в сельском хозяйстве и научно-технической сфере; не более 50 человек в оптовой торговле и не более 30 человек — в розничной торговле и бытовом обслуживании населения; при этом годовой оборот должен составлять не более 1000 минимальных оплат труда.

В других странах критерии отнесения предприятий к малым и средним различны. Так, в США к малым относятся предприятия с числом занятых до 99 человек, к средним — 100—499 человек, крупным — 500—999 и крупнейшим — более 1000. В Японии к малым относят предприятия в промышленности с числом занятых не более 20 человек, в торговле и сфере услуг — не более 5 человек.

Дочернее общество иностранного юридического лица в РФ — предприятие, которое может иметь правовую форму только хозяйственного общества — ООО, ОАО, ЗАО. Контролирующее (основное, головное, материнское) общество может иметь правовую форму как хозяйственного общества, так и хозяйственного товарищества.

Основным критерием отнесения общества к дочернему является наличие основного (головного) общества, которое вправе определять решения дочернего общества в силу хотя бы одного из трех обстоятельств:

преобладающего участия в его уставном капитале (при этом наличия контрольного пакета акций не требуется);

заключенного договора (например, об управлении делами дочернего);

иным образом, в частности, при фактической возможности оказывать воздействие на органы управления дочернего общества.

У основного общества появляется ответственность перед кредиторами дочернего общества в двух случаях:

основное хозяйственное общество (или товарищество), дающее дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с ним по сделкам, заключенным во исполнение этих указаний;

— основное общество (или товарищество) несет субсидиарную (дополнительную) ответственность по долгам дочернего общества в случае его банкротства по вине основного общества (если банкротство связано с исполнением указаний основного общества).

У основного (материнского) общества можно потребовать возмещения причиненных дочернему обществу убытков, если они причинены по вине материнского общества.

Страница: | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 |